Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2011 г. N 08АП-926/11

город Омск

31 марта 2011 г.

Дело N А46-12003/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 марта 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.,

судей Гладышевой Е.В., Зориной О.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-926/2011) открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" на решение Арбитражного суда Омской области от 22 декабря 2010 года по делу N А46-12003/2010 (судья Целько Т.В.), принятое по иску открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" (ОГРН 1045507037344; ИНН 5504097128) к товариществу собственников жилья "Взлет" (ОГРН 1025501397679; ИНН 5507058631), третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "ЦентрЖилСервис" (ОГРН 1055513003204; ИНН 5507073069), общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "ЦентрЖилСервис -5" (ОГРН 1095543014027; ИНН 5507211199), о взыскании 41 336 руб. 61 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" - представитель Марыкина А.В. по доверенности N 15/13 от 11.01.2011,

от общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "ЦентрЖилСервис -5" - представитель Балавина М.А.по доверенности N 9 от 23.08.2010),

от товарищества собственников жилья "Взлет" - представитель не явился,

от общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "ЦентрЖилСервис" - представитель не явился,

установил:

Открытое акционерное общество "ОмскВодоканал" (далее - ОАО "ОмскВодоканал") 21.09.2010 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к товариществу собственников жилья "Взлет" (далее - ТСЖ "Взлет") о взыскании 40 663 руб. 38 коп. задолженности за услуги водоснабжения и водоотведения с 23.04.2010 по 20.07.2010 по договору N 5832 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ от 09.09.2002, а также 673 руб. 23 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "ЦентрЖилСервис" (далее - ООО "УК "ЦентрЖилСервис"), общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "ЦентрЖилСервис - 5" (далее - ООО "УК "ЦентрЖилСервис-5").

До принятия судом решения по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявил об уменьшении размера исковых требований в части взыскания основного долга до 37 240 руб. 99 коп.

Суд принял к рассмотрению уточненные исковые требования.

Решением Арбитражного суда Омской области от 22.12.2010 по делу N А 46-12003/2010 в удовлетворении иска отказано.

Возражая против принятого судом решения, ОАО "ОмскВодоканал" в апелляционной жалобе просит его отменить, исковые требования удовлетворить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильное применение норм материального права. Истец считает необоснованными выводы суда об отсутствии у ТСЖ "Взлет" в спорный период денежного обязательства перед истцом, а также о том, что товарищество не является надлежащим ответчиком по делу. В данном случае, как указывает истец, именно ТСЖ "Взлет" является исполнителем коммунальных услуг в доме по ул. Взлетная, 4, к.1, в силу принятых им обязательств по договору N 5832 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ от 09.09.2002 с учетом дополнительного соглашения N 1 от 09.02.2002.

ООО "УК "ЦентрЖилСервис" в отзыве на апелляционную жалобу указало на необоснованность доводов ОАО "ОмскВодоканал".

ООО "УК "ЦентрЖилСервис-5" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение суда без изменения, указывая, что ТСЖ "Взлет" не является абонентом ОАО "ОмскВодоканал". С согласия ОАО "ОмскВодоканал" с 2007 года каждый собственник помещений многоквартирного дома N 4 корпус 1 по ул. Взлетная самостоятельно производит оплату за потребленные услуги по водоснабжению и водоотведению непосредственно в ОАО "ОмскВодоканал".

Представители ТСЖ "Взлет", ООО "УК "ЦентрЖилСервис", извещенных надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей ответчика и указанного третьего лица.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "ОмскВодоканал" поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит отменить решение суда и удовлетворить апелляционную жалобу. Истец считает ТСЖ "Взлет" надлежащим ответчиком по делу с учётом имеющегося действующего договора и поступавших от ТСЖ "Взлет" платежей. Управляющая компания не может быть надлежащим ответчиком, поскольку её представитель пояснял в суде первой инстанции, что не оказывали услуги холодного водоснабжения.

На вопрос суда представитель истца подтвердил, что абонентом по договору N 5832 от 09.09.2002 является МУП "УКС города Омска".

Представитель ООО "УК "ЦентрЖилСервис -5" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, пояснив в том числе, что ТСЖ "Взлет" не было абонентом по договору N 5832, в конце 2009 года расчетный счет ТСЖ был закрыт, в 2010 году ТСЖ "Взлет" находилось в процессе ликвидации, по имеющейся у представителя информации ТСЖ "Взлет" неделю назад ликвидировано.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей истца и третьего лица, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

В обоснование предъявленного к ТСЖ "Взлет" иска ОАО "ОмскВодоканал" ссылается на условия договора N 5832 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ от 09.09.2002 (с дополнительным соглашением N1 от 09.09.2002).

Из представленных в дело материалов усматривается следующее.

Между МУП "Водоканал" (Водоканал) и МУП "УКС города Омска" (Абонент) заключен договор N 5832 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ от 09.09.2002 (л.д.12-13 т.1).

В соответствии с пунктом 1.1 договора N 5832, его предметом является отпуск из централизованной системы питьевого водоснабжения города питьевой воды на нужды объектов абонента и его субабонентов, прием в централизованную систему канализации города сточных вод и загрязняющих веществ от объектов абонента и его субабонентов на условиях, определенных в договоре.

Стороны (МУП "Водоканал" и абонент - МУП "УКС города Омска") установили, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим по л/с N 5832 с 15.08.2002, по л/с N 9340 - с 27.12.2001 (пункт 8.5 договора).

Согласно имеющемуся к договору N 5832 приложению N 2 ("Расшифровка лимитов водопотребления и водоотведения"), отпуск питьевой воды и прием сточных вод производится по двум объектам Абонента: производственной базе (ул.22 Партсъезда,98) - учёт ведется по лицевому счету N 5832, жилому дому (ул.Взлетная,д.4,корп.1) - учет ведется по лицевому счету N 9340 (л.д.92 т.1).

К договору N 5832 от 09.09.2002 его стороны - МУП "Водоканал" (Водоканал) и МУП "УКС города Омска" (Абонент) - при участии ТСЖ "Взлет" (Плательщик) подписали дополнительное соглашение N 1 от 09.09.2002 о порядке расчетов по лицевому счету N 9340 (л.д.15 т.1), согласно которому, расчеты производятся путем выставления Водоканалом платежного документа в банк на инкассо для снятия соответствующих денежных средств с расчетного счета Плательщика (пункт 1). При неоплате Плательщиком услуг Водоканала в установленные сроки и в случае отсутствия денежных средств на расчетном счете Плательщика, закрытия расчетного счета и в иных случаях невозможности снятия Водоканалом денежных средств с расчетного счета Плательщика расчеты за отпущенную питьевую воду, принятые сточные воды и загрязняющие вещества производятся путем выставления Водоканалом платежного документа в банк на инкассо для снятия соответствующих денежных средств с расчетного счета Абонента на расчетный счет Водоканала (пункт 2). В случае просрочки оплаты услуг Водоканала (п.п.1,2 настоящего соглашения) Абонент несет ответственность, предусмотренную действующим законодательством (пункт 3). Остальные условия договора, не затронутые настоящим соглашением, остаются неизменными (пункт 4).

В связи с передачей с 01.04.2005 функций оказания услуг систем водоснабжения и канализации в городе Омске открытому акционерному обществу "ОмскВодоканал" между МУП "Водоканал",ОАО "ОмскВодоканал" и МУП "УКС города Омска" (Абонент) подписано соглашение о передаче МУП "Водоканал" истцу (ОАО "ОмскВодоканал") прав и обязанностей, вытекающих из договора N 5832 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ от 09.09.2002 (л.д.11 т.1). Кроме того, также 28.02.2005 между МУП "Водоканал",ОАО "ОмскВодоканал" и МУП "УКС города Омска" (Абонент) при участии ТСЖ "Взлет" (Плательщик) подписано соглашение о передаче МУП "Водоканал" истцу (ОАО "ОмскВодоканал") прав и обязанностей, вытекающих из договора N 9340 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ от 09.09.2002 (л.д.14 т.1).

Названные документы позволяют сделать выводы об участии в договоре N 5832 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ от 09.09.2002 МУП "УКС города Омска" в качестве абонента по двум объектам (производственная база, жилой дом) и участии ТСЖ "Взлет" в качестве плательщика на условиях, указанных в дополнительном соглашении N 1 от 09.09.2002 и соглашении от 28.02.2005, по одному из объектов - жилому дому по ул.Взлетная, д.4, корп.1 (л/с N 9340).

По утверждению истца, им в период с 23.03.2010 г. по 20.07.2010 оказаны услуги по отпуску питьевой воды, приёму сточных вод и загрязняющих веществ на объекте, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Взлетная, д. 4, корп. 1, на общую сумму 50 690 руб. 51 коп.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ТСЖ "Взлет" условий договора и непогашение в добровольном порядке задолженности в размере 40 655 руб. 68 коп., ОАО "ОмскВодоканал" обратилось в арбитражный суд настоящим иском.

Согласно пункту 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии.

В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N307), исполнитель - это юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы

В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом: непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; управление управляющей организацией.

Способ управления многоквартирным домом выбирается на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и может быть выбран и изменен в любое время на основании его решения. Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме.

Из материалов дела следует, что 29.01.2010 на внеочередном общем собрании собственников в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Взлетная, дом 4, корпус 1, проведенном в форме очного голосования, собственники помещений приняли решение об изменении формы управления и заключении договора с ООО "УК "ЦентрЖилСервис-5" (протокол от 29.01.2010 - л.д. 130-131 т. 1).

В связи с чем 01.02.2010 между собственниками помещений в многоквартирном доме и ООО "Управляющая компания "ЦентрЖилСервис - 5" заключен договор N 36/5 управления многоквартирным домом.

Согласно пункту 1.2 договора N 36/5, ООО "УК "ЦентрЖилСервис - 5" приняло на себя обязательства в том числе по организации предоставления коммунальных услуг собственникам от исполнителей коммунальных услуг - ресурсоснабжающих организаций с 01.02.2010 (л.д. 116 -127 т. 1).

Таким образом, материалами дела подтверждается, что хотя при участии ТСЖ "Взлет" (в качестве плательщика) и был заключен договор N 5832 от 09.09.2002 (с учетом дополнительного соглашения N1 от 09.09.2002) на водоснабжение и водоотведение объекта - многоквартирного дома по адресу: ул. Взлетная, 4, корпус 1, однако, с 01.02.2010 управление многоквартирным домом по ул. Взлетная, 4, корпус 1, осуществляется управляющей компанией - ООО "УК "ЦентрЖилСервис-5" (договор управления многоквартирным домом N 36/5).

Соответственно, в спорный период - с 23.03.2010 по 20.07.2010 - ТСЖ "Взлет" не выполняло функции управления домом и не являлось исполнителем коммунальных услуг в отношении многоквартирного дома N 4, корпус 1 по ул. Взлетная.

Довод ОАО "ОмскВодоканал" об отсутствии обязанности у ООО "УК "ЦентрЖилСервис-5" по предоставлению коммунальных услуг в спорном доме, подлежит отклонению, поскольку противоречит пункту 1.2 договора N 36/5 управления многоквартирным домом.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что исполнение договора N 5832 в спорный период не осуществлялось, поскольку ТСЖ "Взлет", заключая данный договор, действовало не как хозяйствующий субъект с самостоятельными экономическими интересами, а имело целью фактическое получение коммунальной услуги потребителями и действовало в их интересах (Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2007 N 57).

В последующем, после изменения способа управления многоквартирным домом на управление управляющей организацией, оплата услуг по водопользованию и водоотведению (в частности, в исковой период) потребителями производилась по квитанциям управляющей организации, собственники оплачивали услуги истца напрямую через почтовые отделения связи, о чем свидетельствуют представленные в материалы дела копии квитанций на оплату (л.д. 31-33 т. 1). Производимую потребителями (гражданами) оплату ОАО "ОмскВодоканал" принимает.

Собственные объекты у ТСЖ "Взлет" отсутствуют, водоснабжение и оказание услуг водоотведения именно ТСЖ "Взлет" не подтверждено какими-либо доказательствами.

В связи с чем у ответчика - ТСЖ "Взлет" в спорный период отсутствовало денежное обязательство перед истцом, за просрочку которого могли быть начислены проценты по статье 395 ГК РФ.

Ссылка истца в жалобе на то, что договор N 5832 не расторгнут, следовательно, у ТСЖ "Взлет" имеются обязательства по оплате, не принимается во внимание судом апелляционной инстанции, поскольку данный договор фактически в спорный период не исполнялся. Подписание сотрудниками ответчика абонентских лицевых счетов имело целью фиксацию показаний приборов учета, что не противоречит целям деятельности ТСЖ, однако, не подтверждает ни наличие у ТСЖ "Взлет" обязанностей управляющей компании, ни факт водоснабжения на собственные нужды ТСЖ "Взлет", что могло влечь возникновение денежного обязательства.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении иска к ТСЖ "Взлет".

Оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда не имеется. Апелляционная жалоба ОАО "ОмскВодоканал" оставляется без удовлетворения. Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 22.12.2010 по делу N А46-12003/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Е.В. Гладышева О.В. Зорина