Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2009 г. N 07АП-7190/09

г. Томск

Дело N 07АП-7190/09

05.10.2009 г.

Резолютивная часть объявлена 01.10.2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 05.10.2009 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Залевской Е. А.,

судей: Ждановой Л.И., Кулеш Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания судьёй Кулеш Т.А.,

при участии представителей:

от заявителя Открытого акционерного общества "Угольная компания "Кузбассразрезуголь" - Красикова А.В. по доверенности от 29.09.2009 года, Миллер А.В. по доверенности от 30.06.2009 года,

от заинтересованного лица Кемеровской таможни - Яковлев Ю.И., по доверенности от 18.08.2009 года, Боева Т.В. по доверенности от 16.01.2008 года,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кемеровской таможни от 27.08.2009 года на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.07.2009 года по делу N А27-7836/2009-3 по заявлению Открытого акционерного общества "Угольная компания "Кузбассразрезуголь" к Кемеровской таможне о признании недействительным решения и требования,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.07.2009 года удовлетворены требования Открытого акционерного общества "Угольная компания "Кузбассразрезуголь" ( далее по тексту -Общество, ОАО "УК "Кузбассразрезуголь", заявитель) о признании недействительным решения Кемеровской таможни от 06.05.2009 года N 1060800028-21/49 о классификации товаров (внедорожных шин для большегрузных самосвалов) в соответствии с ТН ВЭД России и требования Кемеровской таможни от 08.05.2009 года N 18 об уплате таможенных платежей.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Кемеровская таможня обратилась с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы указывает, что в качестве критерия, по которому классифицируются товары, ввозимые на территорию России по коду ТН ВЭД используются материалы, из которых изготовлены товары, функции, выполняемые ими в соответствии с текстами товарных позиций ТН ВЭД, примечаний к разделам и группам.

Для целей классификации спорного товара - внедорожных шин Мишлен - следует принимать во внимание наименование товара и материал, из которого он изготовлен, что соответствует товарной позиции ТН ВЭД 4011"шины и покрышки пневматические резиновые новые". Для выбора товарной субпозиции следует учесть функциональное назначение шин. А именно, для какого транспортного средства они используются по своему прямому назначению.

Согласно документам, относящимся к спорному товару и к его перемещению через таможенную границу Российской Федерации, спорные шины предназначены для карьерных самосвалов. Данные самосвалы относятся к моторным транспортным средствам для перевозки грузов.

Следовательно, спорному товару соответствует субпозиция 4011 20 "для автобусов или моторных транспортных средств для перевозки грузов".

Суд первой инстанции не принял во внимание то, что карьерные самосвалы, для которых предназначены спорные шины, прямо отнесены ТН ВЭД России к моторным транспортным средствам для перевозки грузов, что свидетельствует о соответствии шин для данных транспортных средств наименованию товарной субпозиции 4011 20.

Суд также не учёл, что избранная заявителем подсубпозици на уровне является двухдефисной и относится к однодефисному наименованию "-прочие" товарной позиции 4011 ТН ВЭД.

Также суд пришёл к необоснованному выводу, что спорные шины характеризуются применением их на горном транспорте и посадочным диаметром, а не индексом нагрузки, указав, что для определения товара по спорным субпозициям характерно применение их на транспортных средствах и машинах (в том числе карьерных самосвалах), используемых в промышленности.

Подробно доводы жалобы изложены в письменном виде.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу возражает против её доводов. Указывает, что шины по своим размерам. Габаритам и техническим характеристикам могут использоваться только в горнодобывающей промышленности, только на внедорожной технике, которая не используется на дорогах общего пользования. Поэтому субпозиция 4011 63, характерная для транспортных средств, используемых в строительстве или промышленности и имеющих посадочный диаметр более 61 см., соответствуют наиболее конкретному, точному описанию крупногабаритных шин Мишлен.

Определение классификационного кода карьерных самосвалов не предопределяет автоматическое определение кода для шин, необходимо исходить исключительно из признаков классифицируемого товара.

Также поставщик шин и таможенные органы Европейского собза подтверждают заявленный заявителем код спорного товара.

Подсубпозиция 4011 20 900 0, к которой таможенный орган относит ввезённые шины, требует обязательного указания индекса нагрузки на шине, на ввезённых шинах такой индекс не указывается.

Шины, предназначенные для моторных транспортных средств для перевозки грузов, используются исключительно для перевозки грузов, поэтому для них в обязательном порядке указывается индекс нагрузки, по которому определяется несущая способность шины.

Крупногабаритные внедорожные шины, используемые для машин горнодобывающей промышленности, могут иметь двойные коды технических условий и могут использоваться на различных машинах, в том числе, не имеющих отношения к перевозке грузов, а выполняющих иные работы.

Таким образом, применение внедорожных шин поставлено в зависимость от условий эксплуатации, избираемых потребителем этих шин.

Именно поэтому индекс нагрузки на внедорожных шинах не указывается, поскольку предприятие само его выбирает в зависимости от применения шин на каком-либо виде карьерной техники.

Подробно доводы отзыва на апелляционную жалобу изложены в письменном виде.

В судебном заседание представители апеллянта, заинтересованного лица поддержали позиции, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

Законность и обоснованность судебного акта арбитражного суда первой инстанции проверена Седьмым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ, в полном объёме в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Как следует из материалов дела, ОАО "УК "Кузьбассразрезугрль" на основании контракта N 22/10/07 от 22.10.2007 года , заключённого с "TRANSITYRE B.V."MICHELIN export facilities ( далее- фирма Мишлен) в декабре 2008 года ввезло на таможенную территорию Российской Федерации товар- шины пневматические резиновые новые в комплексе с уплотнительными кольцами для карьерных самосвалов для использования во внедорожной сети, маркированные "Мишлен 40.00 R 57 В4 ** Е4R TL" c надписью "OFF-THE-ROAD" и " EARTHMOVER" с посадочным м диаметром 145 см., шириной шины 1121 мм., внешним диаметром 3570 мм., глубиной протектора 97 мм., максимальной скоростью движения автомобиля 50 км/час, изготовитель" Мишлен", в количестве 6 штук. По данной партии товара была оформлена грузовая таможенная декларация 10608010/041208/0003693 (том дела 2, листы дела 16-17).

При таможенном оформлении данного товара в соответствующей грузовой таможенной декларации, представленной таможенным брокером ЗАО "Ростэк-Кесмерово" от имени декларанта ОАО "УК "Кузбассразрезуголь" на Беловский таможенный пост Кемеровской таможни, товар классифицирован в товарной субпозиции 4011 63 000 0 ТН ВЭД России "Шины и покрышки пневматические резиновые новые :- прочие с рисунком протектора в "ёлочку" или аналогичным рисунком протектора: - - для транспортных средств, используемых в строительстве или промышленности, и имеющие посадочный диаметр более 61 см", которому соответствует ставка таможенной пошлины 5%.

В ходе таможенного контроля после выпуска товара по таможенной декларации Кемеровской таможней на основании правил 1,6 Основных правил интерпретации товаров ТН ВЭД принято решение от 06.05.2009 года N 10608000-28-21/49 о классификации спорных шин в подсубпозиции 4011 20 900 0 ТН ВЭД "Шины и покрышки пневматические резиновые новые: - для автобусов или моторных транспортных средств для перевозки грузов: - - с индексом нагрузки более 121", которому соответствует ставка таможенной пошлины 15%.

В связи с изменением кода товара на основании решения от 06.05.2009 года N 10608000-28-21/49 доначислены таможенные платежи, выставлено требование от 08.05.2009 года N 18 об уплате таможенных платежей в сумме 586127,42 рублей и пени за период с 05.12.2008 года по 08.05.2009 года в сумме 39221,69 рублей.

Общество оспорило указанные решение и требование в арбитражном суде.

Арбитражный суд, удовлетворяя заявление Общества, исходил из того, что заявленный предприятием как декларантом код ТН ВЭД наиболее точно описывает ввезённый заявителем товар, а значит акты, принятые Кемеровской таможней недействительны.

В соответствии со ст. 40 ТК РФ товары при их декларировании таможенным органам (глава 14) подлежат классификации, то есть в отношении товаров определяется классификационный код (классификационные коды) по ТН ВЭД.

Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 27.11.2006 года N 718 "О таможенном тарифе РФ и товарной номенклатуре, применяемой при осуществлении внешнеэкономической деятельности" правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с определенными (основными) правилами интерпретации товарных позиций ( далее по тексту - ОПИ ТН ВЭД).

В соответствии с пунктом 7 Инструкции о действиях должностных лиц, осуществляющих классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД России и контроль правильности определения классификационного кода в соответствии с ТН ВЭД России, утв. Приказом ФТС от 29.09.2004 года N 85, классификация товаров - это отнесение товаров в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД России к конкретным товарным позициям, субпозициям и подсубпозициям, указанным в ТН ВЭД, и соответствующим им цифровым кодам.

Таким образом, классификация товаров в ТН ВЭД России осуществляется по Основным правилам интерпретации ТН ВЭД России.

В свою очередь, Письмом ФТС России от 15.04.2008 года N 01-11/14800 "О Пояснениях к ТН ВЭД России" установлено, что Пояснения к ТН ВЭД России содержат толкование содержания позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД России.

Следовательно, Пояснения к ТН ВЭД России подлежат применению как должностными лицами таможенных органов, так и участниками внешнеэкономической деятельности.

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями, в частности правила 3, согласно которому в случае, если имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

Поставленному в адрес заявителя товару "шины" соответствует раздел VII ТН ВЭД "Пластмассы и изделия из них; каучук, резина и изделия из них", группа 40 "Каучук, резина и изделия из них", позиция 4011 "Шины и покрышки пневматические резиновые новые". Спор между сторонами касается определения соответствующей субпозиции и подсубпозиции (то есть цифровых знаков после четвертого).

В соответствии с первым - пятым правилами ОПИ ТН ВЭД классификация определяет выбор товарной позиции на уровне 4-х знаков, шестое правило регламентирует выбор субпозиции.

Как правильно указывает Кемеровская таможня, в соответствии с шестым правилом находят субпозицию (5-й и 6-й разряды), для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых правил, при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Следовательно, в шестом правиле указано, что основные Правила 1-5 применяются mutatis mutandis (то есть с соответствующими изменениями) и для классификации товаров на уровне субпозиций в пределах одной и той же товарной позиции.

Таможенное приравнивание товаров по данному правилу должно осуществляться на уровне одной и той же товарной субпозиции (выбор должен производиться между субпозициями, кодируемыми одинаковым числом знаков) в пределах одной и той же товарной позиции, установленной согласно Правилам 1-5. Сравнимы лишь субпозиции одного уровня в пределах одной и той же товарной позиции, а значит, то есть не должны приниматься во внимание описания и указания, содержащиеся в какой-либо иной субпозиции более низкого уровня, когда решается вопрос о выборе между двумя субпозициями данного уровня).

Таким образом, исходя из правила 6, сравнимыми в рассматриваемом случае являются субпозиции 4011 20 и 4011 63. При этом для классификации ввезенного заявителем товара необходимо исходить из наименования субпозиций, примечаний к ним, а также руководствоваться положениями правил 1-5, поскольку в правиле 6 есть ссылка на "положения вышеупомянутых правил".

Иные правила для классификации не оговорены ни в тексте товарной позиции 4011, ни в примечаниях к разделам или группам.

Более того, согласно примечаниям к субпозициям 4011 62, 4011 63, 4011 93 и 4011 94 термин "транспортные средства, используемые в строительстве или промышленности" включает в себя также транспортные средства и оборудование для горнодобывающей промышленности.

Иные правила для классификации не оговорены ни в тексте товарной позиции 4011, ни в примечаниях к разделам или группам.

Более того, согласно примечаниям к субпозициям 4011 62, 4011 63, 4011 93 и 4011 94 термин "транспортные средства, используемые в строительстве или промышленности" включает в себя также транспортные средства и оборудование для горнодобывающей промышленности.

Таким образом, для отнесения шин к субпозиции необходимо и достаточно наличие таких признаков, как наличие рисунка протектора в елочку, использование для транспортных средств и оборудования для промышленности, в том числе горнодобывающей, наличие посадочного диаметра более 61 см.

Поставленные шины по своему размеру, габаритам и техническим характеристикам могут использоваться только в горнодобывающей промышленности, только на внедорожной технике, которая не используется на дорогах общего пользования, что подтверждается нанесённой на шины маркировкой: OFF-THE-ROAD - данные шины предназначены для использования вне дорожной сети, EARTHMOVER - применяются для транспортировочных работ, ** - две звездочки указывают, что данная шина предназначена для горного транспорта, R - шина предназначена для использования на скальных породах, данная шина используется для карьерного транспорта со скоростью до 50 км/ч, а также рисунком протектора в елочку.

Субпозиция4011 63, характерна для транспортных средств, используемых в строительстве или промышленности и имеющих посадочный диаметр более 61 см., посадочный диаметр ввезённых шин составляет более 61 см., а именно - 144, 78 см., что не отрицается и самим таможенным органом.

Следовательно, товарная субпозиция 4011 63 как правильно указал суд первой инстанции, соответствуют наиболее конкретному, точному описанию крупногабаритных шин Мишлен.

Что касается субпозиции 4011 20, вменяемой Кемеровской таможней, то она характерна для автобусов и моторных транспортных средств для перевозки грузов, перемещающихся по дорогам общего пользования, и касается шин с обязательным указанием индекса нагрузки, что не соответствует ввезенным заявителем шинам; носит максимально общий характер, то есть не учитывает назначение (шины для транспортных средств и оборудования, используемых в горнодобывающей промышленности); содержит неконкретное описание типоразмера шин (посадочный диаметр более 61 см.); не допускает возможность использования шин для моторных транспортных средств для перевозки грузов на ином оборудовании.

В то же время характеристики шины Мишлен 40.00 R57 XDRB4 **E4R TL , как уже указано ранее, позволяет соотносить ее только с оборудованием, используемым в горнодобывающей промышленности.

В апелляционной жалобе таможенный орган ссылается на то, что суд необоснованно не принял во внимание тот факт, что карьерные самосвалы, для которых предназначены спорные шины, прямо отнесены ТН ВЭД России к моторным транспортным средствам для перевозки грузов (товарная субпозиция 8704 10).

Суд апелляционной инстанции считает подобный подход Кемеровской таможни необоснован, поскольку при определении кода необходимо исходить исключительно из признаков спорного товара.

В данном случае рассматривается классификация шин в рамках товарной позиции 4011 в соответствии с ТН ВЭД. Вопрос о классификации карьерных самосвалов в соответствии с ТН ВЭД, на которых эти шины могут использоваться, не имеет отношения к делу.

Определение того или иного кода ТН ВЭД для карьерных самосвалов не предопределяет автоматическое определение кода для шин. Код карьерных самосвалов по ТН ВЭД имеет, прежде всего, значение для установления ставки таможенного тарифа для указанного вида товара - шин. В то же время, классифицируя ввезенный заявителем товар - шины, необходимо исходить из свойств именно этого товара, нельзя определять свойства шин по коду ТН ВЭД, не обращаясь к описанию, свойствам, назначению шин.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, исходя из основных свойств товара, предназначения его для транспортных средств, используемых в горнодобывающей промышленности, из рисунка протектора, отсутствия на шинах маркировки "индекс нагрузки" заявителем правильно спорные шины классифицированы по коду ТН ВЭД 4011 63 00 00, а не по коду 4011 20 900 0.

К субпозицию 4011 63 относятся как шины для самоходных машин, являющихся карьерными самосвалами, так и шины для иного оборудования - погрузчиков, бульдозеров.

Также применение крупногабаритных шин возможно на таких машинах, используемых в горнодобывающей промышленности, как поливооросительные машины (например, БелАЗ-7647, БелАЗ-7648), тягачи-буксировщики (например, БелАЗ-74131, БелАЗ-7424, БелАЗ-74306), щебнеразбрасыватели, кабелеукладочные машины и так далее Карьерная техника, к которой относятся как карьерные самосвалы, так и перечисленные выше машины имеют большую грузоподъемность, используют крупногабаритные внедорожные шины одних и тех же размеров.

Кроме того, Российская Федерация является участницей Конвенции Международной Конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товара, ТН ВЭД России разработана на основе Гармонизированной системы описания и кодирования товаров, применяемой в соответствии с указанной Конвенцией. Следовательно, принимая во внимание ст. 15 Конституции РФ о приоритетности норм международного права, классификационные коды в отношении товаров, принятые в странах Европейского Союза и Российской Федерации, при условии заявления достоверных сведений поставщиком должны совпадать на уровне первых шести знаков. Классификационный код 4011 63 подтверждается инвойсом и экспортной декларацией поставщика в графе 33. Сообщение поставщиком товара кода на базе первых шести знаков 4011 63, применяемого им для таможенных целей, подтверждает правильность произведенной заявителем классификации.

В апелляционной жалобе таможенный орган также ссылается на то, что вывод суда первой инстанции о том, что индекс нагрузки всегда указывается на шине в виде цифрового кода, а на спорном товаре такое обозначение отсутствует, что исключает возможность его классификации в подсубпозиции 4011 20 900 0, является необоснованным.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным доводом, так как из текста самого ТН ВЭД России следует, что шины, классифицируемые в субпозиции 4011 20 должны быть с "индексом нагрузки", в соответствии с Пояснениями к подсубпозициям 4011 20 100 0 и 4011 20 900 0 (то есть полностью охватывает субпозицию 4011 20) индекс нагрузки всегда указывается на шине.

В экспертном заключении ФТС, эксперт на вопрос N 4 о том, для каких транспортных средств применяются шины с обязательным указанием индекса нагрузки, дает ответ: индекс нагрузки указывается на шинах, предназначенных для автомобилей и их прицепов.

Таким образом, с учетом отсутствия на спорных шинах индекса нагрузки и при наличии указанных выше характеристик, классификация поставленных шин по коду 4011 20 900 0 недопустима.

Довод апелляционной жалобы о том, что положения, содержащиеся в Пояснениях к ТН ВЭД не могут быть применены, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку Письмом ФТС России от 15.04.2008 года N 01-11/14800 "О Пояснениях к ТН ВЭД России" установлено, что Пояснения к ТН ВЭД России содержат толкование содержания позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД России.

Таким образом, Пояснения к ТН ВЭД России подлежат применению как должностными лицами таможенных органов, так и участниками внешнеэкономической деятельности.

При изложенных обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о неправильной классификации ввезенного товара по подсубпозиции 4011 20 9000 0, является обоснованным материалами дела, основанным на нормах действующего законодательства.

Кемеровская таможня ссылается на письмо ФТС России от 24.04.2009 года N 06-34/18520, которое является рекомендательным актом и не носит нормативного характера.

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Следовательно, для того чтобы признать акт незаконным необходимо наличие одновременно двух условий:

- не соответствие акта закону или иному нормативному правовому акту;

- нарушение бездействием прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исходя из того, что таможенным органом с неправильным применением таможенного законодательства определена классификация товара, решение Кемеровской таможни от 06.05.2009 года N 1060800028-21/49 о классификации товаров (внедорожных шин для большегрузных самосвалов) в соответствии с ТН ВЭД России и требование Кемеровской таможни от 08.05.2009 года N 18 об уплате таможенных платежей, возлагающие на заявителя обязанность по оплате дополнительных таможенных платежей и соответствующих пеней, обоснованно признаны незаконными судом первой инстанции.

При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы не подтвердились, направлены на переоценку правильно установленных и оцененных судом первой инстанции обстоятельств и доказательств по делу, оснований для такой переоценки нет.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции постановлено законно и обоснованно, каких-либо нарушений процессуального законодательства, влекущих безусловную отмену решения суда в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено. Решение Арбитражного суда Кемеровской области по рассматриваемому делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

В соответствии с требованиями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, госпошлина за рассмотрение дела судом апелляционной инстанции подлежит отнесению на Кемеровскую таможню.. которая в соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 НК РФ освобождена от уплаты государственной пошлины.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Арбитражного суда Кемеровской области от 28.07.2009 года по делу N А27-7836/2009-3 по заявлению Открытого акционерного общества "Угольная компания "Кузбассразрезуголь" к Кемеровской таможне о признании недействительным решения и требования оставить без изменения, апелляционную жалобу Кемеровской таможни - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Залевская Е.А.

Судьи

Кулеш Т.А. Жданова Л.И.