Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2009 г. N 17АП-8548/09

г. Пермь

15октября 2009 г.

Дело N А71-3368/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 октября 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Соларевой О. Ф.

судей Шварц Н. Г., Назаровой В. Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Овчинниковой О. В.

при участии:

от истца, ООО "Управляющая компания "Экспресс" - не явились;

от ответчика, ООО "Региональная управляющая компания "Лагуна" - не явились;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Региональная управляющая компания "Лагуна"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

об отказе в отзыве исполнительного листа

от 24 августа 2009 года

по делу N А71-3368/2009,

принятое судьёй О. А. Сидоренко

по иску общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Экспресс"

к обществу с ограниченной ответственностью "Региональная управляющая компания "Лагуна"

о взыскании задолженности по договору на возмещение затрат,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Региональная управляющая компания "Лагуна" (далее - ООО "РУК "Лагуна") на основании ч. 7 ст. 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с ходатайством об отзыве исполнительного листа по делу N А71-3368/2009 в связи с тем, что на момент выдачи исполнительного листа решение не вступило в законную силу (л.д.151).

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 24.08.2009г. (судья О. А. Сидоренко) в удовлетворении ходатайства ООО "РУК "Лагуна" об отзыве исполнительного листа от 16.07.2009г. по делу N А71-3368/2009 отказано (л.д.157-158).

Ответчик, ООО "РУК "Лагуна", с определением от 24.08.2009г. не согласился, представил апелляционную жалобу, в которой просит определение отменить, исполнительный лист отозвать.

Полагает, что определение суда от 16.07.2009г. о прекращении производства по делу, на основании которого выдан исполнительный лист, не подлежало немедленному исполнению, ответчик реализовал право на его обжалование в предусмотренный законом срок.

В судебное заседание ответчик явку представителя не обеспечил.

Истец, ООО "УК "Экспресс", отзыв на апелляционную жалобу не представил, в судебное заседание явку представителя не обеспечил.

Апелляционным судом жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 АПК РФ в отсутствие сторон, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16.07.2009г. принят отказ ООО "УК "Экспресс" от исковых требований, производство по делу прекращено, истцу из федерального бюджета возвращена госпошлина по иску в сумме 3 701 руб. 41 коп., в возмещение расходов на оплату услуг представителя с ответчика в пользу истца взыскано 7 000 руб. 00 коп. (л.д.143-145). 18.08.2009г. Арбитражный судом Удмуртской Республики выдан исполнительный лист от 16.07.2009г. по делу N А71-3368/2009 (л.д.147-150).

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2009г. определение суда первой инстанции от 16.07.2009г. отменено в части распределения судебных расходов, связанных с уплатой госпошлины. С ответчика в пользу истца взыскано 3 701 руб. 41 коп. госпошлины по иску, в остальной части определение оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

ООО "РУК "Лагуна" на основании ч. 7 ст. 319 АПК РФ обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с ходатайством об отзыве исполнительного листа в силу его ничтожности. Судом первой инстанции определением от 24.08.2009г. в удовлетворении ходатайства ООО "РУК "Лагуна" об отзыве исполнительного листа от 17.08.2009г. по делу N А71-3368/2009 отказано в связи с тем, что определение суда подлежит немедленному исполнению.

В соответствии с ч. 1 ст. 180 АПК РФ в случае подачи апелляционной жалобы на решение (определение) арбитражного суда оно вступает в законную силу со дня принятия постановления судом апелляционной инстанции, если это решение (определение) не отменено или не изменено судом апелляционной инстанции.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2009г. апелляционная жалоба ответчика принята к производству, постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда определение отменено в части распределения расходов по уплате госпошлины по иску.

В силу ч.1 ст.180 АПК РФ определение суда первой инстанции от 16.07.2009г. вступило в законную силу 01.10.2009г.

В соответствии с ч. 7 ст. 319 АПК РФ исполнительный лист, выданный до вступления в законную силу судебного акта, за исключением случаев немедленного исполнения, является ничтожным и подлежит отзыву судом, вынесшим судебный акт.

Однако как следует из материалов дела, на момент рассмотрения апелляционной жалобы ответчика на определение от 24.08.2009г. (13.10.2009г.), обжалуемое определение вступило в законную силу, в связи с чем основания для обращения заявителя с соответствующим ходатайством отпали.

Кроме того, доказательств возбуждения исполнительного производства о взыскании с ответчика взысканных с него расходов на оплату услуг представителя в сумме 7000руб. либо добровольной оплаты ответчиком истцу указанной суммы в материалах дела не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены определения суда первой инстанции от 24.08.2009г. отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 24.08.2009г. по делу N А71-3368/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без изменения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

О. Ф. Соларева

Судьи

Н. Г. Шварц В. Ю. Назарова