Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2009 г. N 17АП-8765/09

г. Пермь 07 октября 2009 г.

Дело N А71-3431/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 октября 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Соларевой О. Ф.

судей Назаровой В. Ю., Рубцовой Л. В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Минкович И. А.

при участии:

от истца, ООО "Удмуртские коммунальные системы" - Ралко Л. Л., паспорт, доверенность от 12.08.2009г. N 57Д;

от ответчика, ООО "Управление жилищным комплексом" Ижевский авторемонтный завод - Смагина Ю. В., паспорт, доверенность от 07.08.2008г. N 43,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Управление жилищным комплексом" Ижевский авторемонтный завод

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 27 июля 2009 года

по делу N А71-3431/2009,

принятое судьёй Н. Н. Погадаевым

по иску общества с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы"

к обществу с ограниченной ответственностью "Управление жилищным комплексом" Ижевский авторемонтный завод

о взыскании задолженности по договору теплоснабжения, процентов за пользование чужими денежными средствами,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" (далее - ООО "УКС", истец) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Управление жилищным комплексом" Ижевский авторемонтный завод" (далее - ООО УЖК "ИАРЗ", ответчик) о взыскании поставленной в период с января 2008 г. по 27 февраля 2009 г. тепловой энергии в сумме 14 408 832 руб. 95 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 203 688 руб. 03 коп. на основании статей 309, 310, 395, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) (т. 1, л.д.4-5).

После неоднократного уточнения исковых требований истец просит взыскать с ответчика задолженность по оплате поставленной тепловой энергии в сумме 28 264 275 руб. 29 коп., 1 052 494 руб. 38 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (т.2,л.д.32).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27.07.2009г. (судья Н. Н. Погадаев) исковые требования удовлетворены в полном объеме (т.2, л.д.4-53).

Ответчик, ООО "УК "ИАРЗ", с решением суда первой инстанции не согласился, представил апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить.

Полагает, что представленные истцом расчеты дебиторской задолженности не подтверждены первичными учетными документами. Количество поставленного энергоресурса истцом не доказано, взысканная сумма долга не соответствует условиям договора. Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами произведен в нарушение требований ст. 395 ГК РФ. Судом первой инстанции необоснованно отказано в назначении экспертизы для определения размера фактического потребления тепловой энергии, а также не разрешен вопрос по принятым обеспечительным мерам.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Истец, ООО "УКС", с доводами апелляционной жалобы не согласился, представил отзыв, в котором указал, что исковые требования увеличены истцом обоснованно, доказательства, необходимые для подтверждения количества фактически поставленной тепловой энергии и горячей воды истцом представлены. Расчет задолженности истца за период с ноября 2008 г. по май 2009 г. обоснован и является достаточным основанием для взыскания задолженности. Увеличение ежемесячной суммы платежа производилось в связи с тем, что производилась поставка тепловой энергии на объекты, не указанные в договоре.

В судебном заседании представитель истца доводы отзыва на апелляционную жалобу поддержал, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании, начатом 01.10.2009г. судом апелляционной инстанции в порядке ст. 163 АПК РФ объявлен перерыв до 06.10.2009г. до 15 час. 30 мин. После перерыва судебное заседание продолжено. Состав суда и явка представителей прежняя.

Представителем истца и ответчика заявлены ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов, которые удовлетворены судом апелляционной инстанции на основании ст. 268 АПК РФ. Перечень дополнительно представленных сторонами доказательств указан в протоколе судебного заседания. Представителями сторон также представлены расчеты количества тепловой энергии, потребленной ответчиком за спорный период.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ООО "УКС" (Энергоснабжающая организация) и ООО "УК "ИАРЗ" (Абонент) заключен договор теплоснабжения N К1033 от 01.01.2008г. (в редакции протокола разногласий, протокола урегулирования разногласий), в соответствии с условиями которого Энергоснабжающая организация обязуется подавать Абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сетей Энергоснабжающей организации и сетей Абонента, при определенной договором максимальной (расчетной) тепловой нагрузке, а Абонент обязуется своевременно оплачивать потребляемую тепловую энергию и теплоноситель (горячую сетевую воду), невозвращенный на источник теплоты в тепловую сеть Энергоснабжающей организации (т. 1, л.д.13-21).

Сторонами согласованы и подписаны Приложения N 1: "Количество тепловой энергии на 2008 г.", N 2: "Список домов", N3: "Порядок расчетов за тепловую энергию", N4: "Тарифы на тепловую энергию", N5: "График температур в тепловых сетях и отопительных системах", N6: "Максимальные тепловые нагрузки и расходы теплоносителя по объектам", N7: "Методика расчета потерь тепловой энергии с утечкой теплоносителя" (т. 1, л.д.23-32).

Сторонами договор исполнялся. Поставка тепловой энергии осуществлялась на основании договора на объекты, находящиеся в управлении ответчика: ул. Драгунова, 52, 66, 68, 70, 72, Клубная, 47, 53, 83, 83а.

В связи с приемом в управление ООО "УЖК "ИАРЗ" многоквартирных домов, не поименованных в договоре N К1033 от 01.01.2008г., поставка тепловой энергии осуществлялась без договора в отношении 33 объектов (дополнительно).

На оплату поставленной в спорный период тепловой энергии истцом ответчику выставлены счета-фактуры N 18662 от 30.11.2008г. на сумму 4 649 074 руб.07 коп., N 20545 от 31.12.2008г. на сумму 6 173 510 руб. 83 коп., N 1505 от 31.01.2009г. на сумму 7975 960 руб. 89 коп., N 3274 от 28.02.2009г. на сумму 6 654 202 руб. 16 коп., N 6821 от 31.03.2009г. на сумму 5 792 266 руб. 51 коп., N 9268 от 30.04.2009г. на сумму 4 670 411 руб. 99 коп., N 11559 от 31.05.2009г. на сумму 1 713 062 руб. 97 коп. (т. 1, л.д.45-48, 133-135), факт направления и получения ответчиком счетов-фактур подтверждается материалами дела (т. 1, л.д.109-112, 125-128).

Неисполнение ответчиком обязанности по оплате поставленного энергоресурса за спорный период явилось основанием для обращения истца в суд с настоящими исковыми требованиями.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции пришел к выводу о ненадлежащем исполнении ответчиком обязанности по оплате поставленного энергоресурса, наличия задолженности в указанном истцом размере, правомерности начисления процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму долга.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не установил.

Предмет договора N К1033 от 01.01.2008г. свидетельствует о заключении сторонами в отношении объектов, поименованных в Приложении N 2, договора теплоснабжения, правовое регулирование которого осуществляется параграфом 6 гл. 30 ГК РФ.

Факт подачи тепловой энергии истцом через присоединенную сеть на объекты жилого фонда, не указанные в договоре N К1033 от 01.01.2008г., находящиеся в управлении ответчика, не оспаривается. При таких обстоятельствах фактически сложившиеся между истцом и ответчиком правоотношения, связанные со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть следует квалифицировать как отношения, вытекающие из договора энергоснабжения (ст. 539, п. 3 ст. 438 ГК РФ). Отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплоснабжающие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость фактически отпущенной ему тепловой энергии (пункт 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.98 г. N 30 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения").

Согласно п. 1 ст. 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии со ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 3.1. Приложения N 3 к договору стороны согласовали, что ежемесячная сумма платежа составляет 1/12 часть от годового количества потребления тепловой энергии, установленного Приложением N 1 к настоящему договору, и равна 864 125 руб. 20 коп.

По окончании календарного года стороны производят сверку расчетов за год и производят корректировку размера оплаты в январе по фактическому теплопотреблению за истекший год (п.3.3. Приложения N 3).

Тарифы на 2008 г. на тепловую энергию утверждены Постановлением РЭК Удмуртской Республики N 15/9 от 06.12.2007г. и составляют 584,6 руб./Гкал (без НДС), в отношении ГВС - Постановлением РЭК Удмуртской Республики N 16/37 от 20.11.2007г. и составляют 31,80руб./куб.м. (без НДС) (т.1. л.д.34)..

Тарифы на 2009 г. установлены в отношении тепловой энергии Постановлением РЭК Удмуртской Республики N 19/89 от 30.12.2008г. и составляют 704,57 руб./Гкал (без НДС), в отношении ГВС - распоряжением Администрации г. Ижевска N 38/1от 12.02.2009г. и составляют 37,68 руб./куб.м.

Применение указанных тарифов сторонами не оспаривается.

Спор между сторонами возник по определению количества поставленной тепловой энергии на объекты, на которые фактически истцом осуществляется поставка тепловой энергии.

Из материалов дела усматривается, что после заключения договора N К1033 от 01.01.2008г. истец по просьбе ответчика осуществлял поставку тепловой энергии в многоквартирные дома, дополнительно переданные в управление ответчику (письма ответчика от 26.02.2009г. N 1108/06-07, N 081 от 03.06.2008г., N 096 от 01.07.2008г., N 111 от 01.08.2008г., от 17.09.2008г., N 157 от 01.10.2008г. - т.2, л.д.39-44).

Вместе с тем, письменное соглашение о включении в договор N К1033 от 01.01.2008г. дополнительных объектов - многоквартирных домов сторонами не заключено. Направленное истцом в адрес ответчика дополнительное соглашение от 20.07.2009г. к договору теплоснабжения N К1033 от 01.01.2008г. с новой редакцией Приложений N 3 (порядок расчетов),9 (перечень объектов) (т.2, л.д.19-23,38) ООО "УЖК "ИАРЗ" не подписано. Таким образом, изменения в договор N К1033 от 01.01.2008г. в порядке, предусмотренном законом (ст.450,452 ГК РФ), сторонами не внесены.

Поскольку приобретаемая ООО "УЖК "ИАРЗ" тепловая энергия использовалась для отопления и горячего водоснабжения жилых домов, находящихся в управлении ответчика как в отношении домов, указанных в договоре N К1033 от 01.01.2008г., так и в отношении домов, поставка тепловой энергии на которые осуществлялась без договора, то в силу ст.307,309,438,544 ГК РФ, ответчик должен оплатить фактически потребленное количество тепловой энергии в вышеуказанных домах, на которые истец поставлял тепловую энергию.

В силу п.2 ст.540 ГК РФ договор N К1033 от 01.01.2008г. считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, поскольку ни одна из сторон до окончания срока его действия (31.12.2008г.) не заявила о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.

Таким образом, стороны в соответствии с п.3.3. Приложения N 3 к указанному договору должны произвести сверку расчетов за год и корректировку размера оплаты в январе по фактическому теплопотреблению за истекший год, т.е. за 2008 г.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции представителями истца и ответчика представлены расчеты количества потребленной тепловой энергии и задолженности по ее оплате.

Согласно расчету ООО "УЖК "ИАРЗ" стоимость фактически потребленной тепловой энергии за 2008 г. составила 12 699 239руб.99коп. (перерасчет за 2008 г.).

Из расчета дебиторской задолженности ООО "УКС" следует, что задолженность ответчика на 01.01.2009г. составляет 10 688 061 руб. 82 коп. Представитель ответчика согласен с расчетом истца в данной части, т.е. с тем, что задолженность ООО "УЖК "ИАРЗ" на 01.01.2009г. составляет 10 688 061 руб. 82 коп.

Кроме того, в соответствии с условиями договора N К1033 от 01.01.2008г. (п.3.1. Приложения N 3) ответчик за тепловую энергию, потребленную 9-ью многоквартирными домами в январе - мае 2009 г. должен уплатить истцу ежемесячно (1/12) одну двенадцатую часть от годового потребления тепловой энергии, установленного Приложением N 1 к договору. По расчету истца ежемесячный платеж в связи с увеличением тарифов на тепловую энергию составил 1 034 033 руб.40коп., размер платежа за 5 месяцев составит 5 170 167руб. Представитель ответчика согласен с тем, что ежемесячный размер платежа, начиная с 01.012009г., будет составлять 1 034 033руб.40коп., что отражено в протоколе судебного заседания.

Поскольку в соответствии с условиями договора сверка расчетов за год и корректировка размера оплаты по фактическому теплопотреблению за истекший год должна производиться по окончании календарного года, суд апелляционной инстанции полагает обоснованным указанный расчет в отношении 9 домов на сумму 5 170 167 руб. 00 коп.

В отношении домов, поставка тепловой энергии на которые производится без договора и в отсутствие общедомовых приборов учета, расчет потребленной тепловой энергии и размер задолженности в силу п.1 ст.157 ЖК РФ, должен определяться на основании Правил N 307 по нормативам потребления в силу следующего.

В целях оказания населению коммунальной услуги по отоплению и горячему водоснабжению ответчик в силу пп. 3 и 49 Правил N 307 как исполнитель коммунальных услуг, обязан приобретать у ресурсоснабжающей организации, к которой относится истец, тепловую энергию для подогрева воды.

Согласно п. 1 ст. 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг гражданам, утверждаемых органами местного самоуправления.

В настоящем случае коммунальный ресурс приобретался у ресурсоснабжающей организации ООО "УЖК "ИАРЗ" как исполнителем не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги. Поэтому с учетом п. 8 Правил N 307 в данном случае подлежат применению положения Жилищного кодекса РФ, Правил N 307, предусматривающие, что в отсутствие приборов учета количество поставляемой тепловой энергии подлежит расчету в соответствии с нормативом потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Следовательно, количество потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета, должно определяться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

Стороны не оспаривают тот факт, что в вышеуказанных 33 многоквартирных домах, в которые истец поставлял тепловую энергию, отсутствуют общедомовые приборы учета тепловой энергии.

В силу абз. 2 п. 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем коммунальных услуг является управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Согласно п. 19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется: для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам; для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Согласно пп. 1 п. 1 приложения N 2 Правил N 307 размер платы за отопление (руб.) в i-том жилом помещении многоквартирного дома определяется по формуле:

Р = S x N x Т,

где:

S - общая площадь i-того помещения (квартиры) в i многоквартирном доме или общая площадь жилого дома (кв. м);

N - норматив потребления тепловой энергии на отопление (Гкал/кв. м)

Т - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (руб./Гкал).

Согласно пп. 3 п. 1 приложения N 2 Правил N 307 размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение и электроснабжение (руб.) определяется по формуле:

Р = n x N x Т,

где:

n - количество граждан, проживающих (зарегистрированных) в i-том жилом помещении (квартире, жилом доме) (чел.);

N - норматив потребления соответствующей коммунальной услуги (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - куб. м в месяц на 1 чел.; для электроснабжения - кВт/час в месяц на 1 чел.);

Т - тариф на соответствующий коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - руб./куб. м; для электроснабжения - руб./кВт/час).

Таким образом, Методика N 105, предусматривающая расчет количества тепла по нагрузке, неприменима к расчету энергии, поставляемой жилому фонду. Вышеуказанный вывод суда подтверждается правовой позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащейся в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 г. N 525/09 по делу N А31-333/2008.

Постановлением Администрации города Ижевска от 25.04.2002г. N 184 "О дополнительных мерах социальной защиты населения в связи с реформированием жилищно - коммунального хозяйства утверждены нормативы потребления коммунальных услуг по г. Ижевску на теплоснабжение: отопление в жилых домах с централизованными системами теплоснабжения - за 1 месяц - 0,021 Гкал/кв.м., за год - 0,25 Гкал/кв.м.; горячее водоснабжение в жилых домах с центральными системами ГВС - за 1 мес. 0,19Гкал на 1 человека, за год - 2,28 Гкал на 1 человека. Постановлением Администрации города Ижевска от 10.12.2004г. N 546 "Об утверждении нормативов на водоснабжение и водоотведение" (в редакции постановления Администрации г. Ижевска от 27.12.2004г. N 573/7) утвержден норматив на холодное водоснабжение для целей горячего водоснабжения- 3,6куб.м. на 1 человека в месяц.

В материалах дела имеются предоставленные ответчиком истцу сведения о площади домов, в отношении которых осуществляется фактическая поставка тепловой энергии, а также о количестве зарегистрированных лиц в указанных домах (т.2, л.д.62).

Согласно расчету истца, выполненному исходя из нормативов потребления, установленных постановлением Администрации города Ижевска от 25.04.2002г. N 184, количества зарегистрированных лиц, общей площади жилых домов, тарифов на соответствующую услугу, а также с учетом фактического времени поставки тепловой энергии в вышеуказанные дома, стоимость тепловой энергии, поставленной ответчику на данные объекты, составила в 2009 г.: в январе - 6 230 214руб., в феврале - 5 193 215руб., в марте - 4 518 595руб., в апреле - 3 710 568руб., в мае - 1 370 509руб., всего 21 023 101руб.

Таким образом, по расчету истца общая стоимость тепловой энергии, поставленной ответчику по договору N К1033 от 01.01.2008г. (перерасчет за 2008 г.), задолженность в размере 1/12 от годового потребления за 2009 год по договору N К1033 от 01.01.2008г., а также стоимость тепловой энергии, потребленной 33 многоквартирными домами вне указанного договора, составит 36 881 329руб.82коп. (10 688 061руб.82коп. + 5 170 167руб. + 21 023 101руб.). С учетом произведенной ответчиком оплаты стоимости тепловой энергии в сумме 2 389 58рб.62коп. размер долга по расчету истца составит 34 491 747руб.20коп. (36 881 329руб.82коп.- 864 125руб.-1 525 467руб.62коп.).

Ответчик в материалы дела представил несколько расчетов тепловой энергии, потребленной находящимися в его управлении многоквартирными домами.

Между ответчиком (принципал) и ООО Управляющая компания "Расчетно-кассовый центр" (агент) заключен агентский договор на оказание услуг расчетно-сервисного обслуживания N 1 от 15.12.2008г., согласно которому принципал поручает, а агент берет на себя обязательство за вознаграждение совершать от имени и за счет принципала следующие юридические и фактические действия, в том числе начислять оплату за жилое помещение и коммунальные услуги по тарифам, установленным в соответствии с действующим законодательством РФ, выполнять перерасчет (корректировку) размера платы за предоставленные жилищно-коммунальные услуги в соответствии с действующим законодательством РФ, осуществлять прием денежных средств от потребителей за жилое помещение и предоставленные принципалом коммунальные услуги, формировать и предоставлять принципалу отчет в сроки, установленные настоящим договором (п.2.1. договора).

Согласно п. 3.1.9 договора денежные средства, поступившие на расчетный счет агента в соответствии с п.3.1.7., 3.1.8., настоящего договора не поступают в собственность агента, а являются собственностью принципала и подлежат перечислению принципалу в течение 90 банковских дней, следующих за днем поступления денежных средств на расчетный счет агента.

В соответствии с п.12.1 договора договор вступает в силу с 01.01.2009г. и действует до 31.12.2009г. (т.2, л.д.11-13).

Согласно имеющегося в деле расчета фактического потребления тепловой энергии за 2008 год стоимость тепловой энергии, потребленной объектами ответчика, составила 21 886 531руб.56.коп. Указанный расчет выполнен в отношении 41 многоквартирного дома, как указанных в договоре N К1033 от 01.01.2008г., так и не указанных в нем, т.е. в отношении домов, в которые истец фактически поставлял тепловую энергию. Для расчета использовалась Методика определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденная Приказом Госстроя России от 06.05.2000г. N 105 (т.2, л.д.14 -16).

Указанный расчет не может быть принят во внимание, т.к. он выполнен без учета того, что в отношении 33 домов, в которые истец дополнительно поставлял тепловую энергию, должны применяться Правила N 307, т.е. количество тепловой энергии должно определяться исходя из нормативов потребления на 1 человека.

В судебное заседание 01.10.2009г. ответчик представил расчет, согласно которому задолженность ООО "УЖК" ИАРЗ за период с 01.01.2008г. по 30.06.2009г. составила 13 245 961руб.

Как видно из расчета, он составлен исходя из обязательства ответчика оплачивать ежемесячно по 1/12 стоимости годового потребления тепловой энергии в размере, предусмотренном договором N К1033 от 01.01.2008г., т.е. в размере 864 125руб. ежемесячно.

Вместе с тем, истец просит взыскать задолженность за потребление тепловой энергии как домами, указанными в договоре N К1033 от 01.01.2008г., так и не вошедшими в него. Кроме того, представитель ответчика в судебном заседании согласился с тем, что начиная с 01.01.2009г. ежемесячный платеж по вышеуказанному договору будет составлять 1 034 033руб.40коп.

С учетом изложенного расчет ответчика на сумму 13 245 961руб. является неправильным, т.к. сделан без учета фактических обстоятельств дела.

Ответчик представил также расчет количества тепла на отопление (Гкал) на дома ООО "УЖК" ИАРЗ за 2009 г., согласно которому стоимость тепловой энергии, потребленной за январь- май 2009 г. составила 17 275 718руб.86коп. Указанный расчет составлен в отношении 40 многоквартирных домов, т.е. в отношении домов, как указанных в договоре, так и в отношении домов, которым фактически поставлялась тепловая энергия. Расчет количества (использованная ответчиком формула) ответчиком не указан. Представитель ответчика в судебном заседании не смог пояснить, каким образом сделан вышеуказанный расчет, и какие показатели использовались при его расчете.

При таких обстоятельствах данный расчет ответчика не может быть принят во внимание, т.к. не представляется возможность проверить достоверность его содержания (ст.71 АПК РФ).

Также ответчиком в судебное заседание 06.10.2009г. представлен расчет задолженности на сумму 23 049 905руб.32коп. и на сумму 15 401 115руб.08коп. Как усматривается из расчетов, они сделаны исходя из обязанности ответчика оплачивать ежемесячно по 864 125руб., т.е. без учета фактических обстоятельств дела. Поэтому они не принимаются во внимание .

Таким образом, ответчик в порядке ст.65 АПК РФ не представил доказательств, подтверждающих количество потребленной им тепловой энергии в спорный период.

В то же время расчет истца, согласно которому задолженность ответчика составляет 34 491 747руб.20коп. (с учетом частичной оплаты) является правильным, соответствует условиям договора и обстоятельствам дела.

Поскольку истцом заявлено требование о взыскании с ответчика задолженности за потребленную в спорный период тепловую энергию в сумме 28 264 275руб.29коп., истец согласно ст.49 АПК РФ вправе изменять исковые требования до принятия решения судом первой инстанции, то исковые требования обоснованно удовлетворены судом первой инстанции в указанной сумме (ст.307,309,544,548 ГК РФ).

Также истец заявил требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 052 494руб.38коп.

Согласно ч. 1 ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

Истец просит взыскать проценты за период с 01.11.2008г. по 27.07.2009г. сумму 1 052 494 руб. 38 коп. (т. 2, л.д.34-35). Судом расчет истца проверен, признан правильным. Доводы ответчика о том, что расчет процентов произведен без учета положений ст.395 ГК РФ к домам, не вошедшим в условия договора теплоснабжения N К1033 от 01.01.2008г., не могут быть приняты во внимание. Обязанность ответчика оплатить стоимость потребленной тепловой энергии домами, не вошедшими в договор, в силу ст.486 ГК РФ возникают с момента фактического получения тепловой энергии. Вместе с тем, об объеме потребленной тепловой энергии и ее стоимости ответчик узнал из счетов-фактур, получение которых ответчиком подтверждено материалами дела. С указанного времени истец на основании ст.395 ГК РФ вправе начислить проценты за пользование чужими денежными средствами исходя из учетной ставки рефинансирования на день предъявления иска или на день принятия решения в отношении домов, не вошедших в договор, а также в соответствии с условиями договора - в отношении домов, указанных в договоре N К1033 от 01.01.2008г. Из расчета истца видно, что расчет процентов исчислен исходя из 1/360 ставки рефинансирования ЦБ РФ. При таких обстоятельствах нет оснований полагать, что расчет процентов является неправильным.

Ответчик, оспаривая расчет процентов, представил в апелляционный суд контррасчет, согласно которому сумма процентов, начиная с 21.12.2008г. по 27.07.2009г., составила 365 255 руб. 42 коп.

Однако указанный расчет апелляционным судом не может быть признан правильным, поскольку ответчиком учтены суммы оплаты по иным основаниям, что подтверждается представленными истцом исполнительным листом N 37714, постановлением о возбуждении исполнительного производства от 24.04.2009г, письмом ответчика N 206 от 17.06.2009г.

Представленный истцом расчет процентов на сумму 923 911руб.78коп. не может быть принят во внимание, т.к. в нем учтены платежи после мая 2009 г.

Иных доказательств в подтверждение произведенной ответчиком оплаты задолженности ООО "УЖК" ИАРЗ не представлено (ст.65 АПК РФ).

Доводы заявителя апелляционной жалобы о необоснованном отклонении судом первой инстанции ходатайства о назначении экспертизы не могут быть приняты во внимание. Из материалов дела усматривается, что ответчик представил суду несколько расчетов о количестве потребленной тепловой энергии. Вместе с тем в суде апелляционной инстанции ответчик не настаивал на проведении экспертизы, представлял расчеты и участвовал в обсуждении их правильности.

Не основан на процессуальном праве также довод истца о том, что решение суда является незаконным в части отсутствия указания на отмену обеспечительной меры.

В соответствии с ч. 2 ст. 168 АПК РФ при вынесении решения арбитражный суд разрешает вопрос о сохранении или отмене обеспечительных мер.

Согласно п. 4 ст. 96 АПК РФ в случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу. Таким образом, приняты в отношении ответчика определением арбитражного суда от 26.03.2009г. обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения оспариваемого решения суда.

С учетом изложенного решение суда от 27.07.2009г. является законным и обоснованным.

Оснований, предусмотренных статёй 270 АПК РФ для отмены (изменения) судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба ответчика удовлетворению не подлежит.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе подлежит отнесению на заявителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27.07.2009г. по делу N А71-3431/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

О. Ф. Соларева

Судьи

В. Ю. Назарова Л. В. Рубцова