Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2009 г. N 03АП-1630/2009

г. Красноярск

20 октября 2009 г.

Дело N А74-2913/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 октября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Кирилловой Н.А., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от Федеральной налоговой службы - представителя Костовой О.В. по доверенности N 19-01/211108 от 16.07.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Хакасия

на определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 21 мая 2009 года

по делу N А74-2913/2008, принятое в составе председательствующего судьи: Гигель Н.В., судей: Хабибулиной Ю.В., Коршуновой Т.Г.,

УСТАНОВИЛ:

12 ноября 2008 года Федеральная налоговая служба обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "БЛЭСС" в связи с неспособностью должника исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в размере 725 961 рублей 32 копейки, из них: 410 031 рублей 56 копеек - по налогам, 43 006 рублей 32 копейки - по пеням, 272 923 рублей 44 копейки - по штрафам и включении указанных сумм в реестр требований кредиторов третьей очереди.

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 14 января 2009 года в отношении общества возбуждено производство о несостоятельности (банкротстве), введено наблюдение сроком на 4 месяца, временным управляющим назначена Саутина Екатерина Валерьевна.

19 марта 2009 года в арбитражный суд поступило заявление временного управляющего общества Саутиной Е.В. о переходе к упрощённой процедуре, применяемой в деле о банкротстве к отсутствующему должнику.

Определением арбитражного суда от 16 апреля 2009 года временному управляющему ООО "БЛЭСС" Саутиной Е.В. отказано в удовлетворении заявления о переходе к упрощённой процедуре, применяемой в деле о банкротстве к отсутствующему должнику, а также отказано в удовлетворении ходатайства должника о продлении процедуры конкурсного производства. Указанным определением назначено судебное заседание по рассмотрению итогов наблюдения на 14 мая 2009 года.

13 мая 2009 г. от временного управляющего ООО "БЛЭСС" Саутиной Е.В. поступило повторное заявление о переходе к упрощенной процедуре банкротства должника, а также отчёт временного управляющего от 04 мая 2009 года, отчёт об использовании денежных средств, реестр требований кредиторов ООО "БЛЭСС".

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 21 мая 2009 года в удовлетворении заявления временного управляющего ООО "БЛЭСС" Сауткиной Е.В. о переходе к упрощенной процедуре, применяемой в деле о банкротстве отсутствующего должника, отказано. Производство по делу N А74-2913/2008 прекращено.

Не согласившись с данным судебным актом, Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Хакасия обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение от 21 мая 2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт.

По мнения заявителя безосновательным является вывод суда о том, что при обращении с ходатайством о переходе на упрощенную процедуру банкротства ООО "БЛЭСС" по признакам отсутствующего должника должен доказать совокупность обстоятельств и условий, предусмотренных статьями 227 и 230 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Заявитель ссылается на то, что имущество должника заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве.

Также заявитель считает, что безосновательным является вывод суда о том, что налоговый орган не доказал наличие признаков отсутствующего должника. В подтверждение соблюдения условия, предусмотренного пунктом 2 статьи 227 Закона о банкротстве заявителем доказан факт наличия финансирования из федерального бюджета процедуры банкротства отсутствующего должника. Указанный факт установлен расходным расписанием Федеральной налоговой службы от 13.01.2009 N 182/33516/001, а также письмом Управления Федеральной налоговой службы России по Республике Хакасия от 22.01.2009 N СД-10-12/0374.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение от 21 мая 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Арбитражный управляющий, ООО "БЛЭСС", извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Общество с ограниченной ответственностью "БЛЭСС" зарегистрировано в качестве юридического лица 29.12.2001 Регистрационной палатой Администрации города Абакана и внесено Межрайонной инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 1 по Республике Хакасия 31.01.2003 в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1031900518198, выдано свидетельство серии 19 N 0064235.

Согласно ответам регистрирующих органов (Управления государственной инспекции Гостехнадзора Республики Хакасия от 04.02.2009 N А-50, Межрайонного регистрационно-экзаменационного отдела Управления Государственной инспекции безопасности дорожного движения МВД РХ от 07.02.2009 N 22/808, Федерального государственного учреждения "Земельная кадастровая плата" по Республике Хакасия от 19.02.2009 N 237, Департамента градостроительства, архитектуры, землеустройства Администрации города Абакана от 25.02.2009 N 796) отсутствуют сведения о транспортных средствах, объектах движимого и недвижимого имущества, земельных участках, зарегистрированных за ООО "БЛЭСС".

В соответствии с ответом Абаканского городского отдела судебных приставов Управления Федеральной службы судебных приставов по Республике Хакасия от 05.02.2009 N 19/1479, данного на запрос временного управляющего Саутиной Е.В., в отношении должника возбуждено три исполнительных производства: N 95/10/9968/1/08 от 10.06.2008 о взыскании штрафа в размере 1.000,0 руб. в пользу ГУ - Регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Хакасия; N 95/10/15380/3/2008 от 08.09.2008 о взыскании недоимки по страховым взносам в размере 358,29 руб. в пользу ГУ - Управления Пенсионного Фонда Российской Федерации по Республике Хакасия; N 95/10/813/1/2006 от 13.11.2006 о взыскании 290.400,0 руб. в пользу Семенова В.М. на основании исполнительного листа N 2-3885/2004, выданного Абаканским городским судом.

Временным управляющим представлен отчёт о деятельности в ходе процедуры наблюдения от 04 мая 2009 г., реестр требований кредиторов.

Как следует из отчёта, в ходе процедуры наблюдения временным управляющим ООО "БЛЭСС" Саутиной Е.В. опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" от 07 февраля 2009 года N 22 о введении в отношении должника процедуры наблюдения, сформирован реестр требований кредиторов, провёден анализ финансового состояния должника, 16.04.2009 проведено первое собрание кредиторов.

Согласно реестру требований кредиторов, размер кредиторской задолженности ООО "БЛЭСС" составляет 1 270 134 руб. 64 коп., в том числе: по налогам, страховым взносам во внебюджетные фонды- 815 799 руб. 16 коп., 454 335 руб. 48 коп. - по пеням и штрафам в бюджеты различных уровней. Иных кредиторов у должника не имеется. Вся кредиторская задолженность включена в третью очередь реестра требований кредиторов.

Из представленного в материалы дела отчёта о деятельности временного управляющего ООО "БЛЭСС" усматривается, что анализ финансового состояния должника не проведён в связи с тем, что не удалось найти должника, уполномоченный орган не предоставил отчётную документацию должника, инвентаризация имущества не проведена, выявление признаков преднамеренного и (или) фиктивного банкротства не проведено. При этом содержится вывод о том, что имущества, за счёт которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве ООО "БЛЭСС", недостаточно, восстановление платежеспособности должника невозможно. С учётом вышеизложенного временный управляющий повторно ходатайствует перед арбитражным судом о введении упрощённой процедуры банкротства - конкурсного производства отсутствующего должника.

Первым собранием кредиторов ООО "БЛЭСС" принято решение от 16.04.2009 об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства по упрощённой процедуре - банкротство отсутствующего должника.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статье 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Пунктом 1 статьи 227 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

В соответствии с пунктом 3 статьи 227 Закона о банкротстве в случае обнаружения признаков отсутствующего должника при введении наблюдения временный управляющий обязан подать заявление в арбитражный суд о переходе к упрощённой процедуре, применяемой в деле о банкротстве к отсутствующему должнику.

Согласно статье 230 Закона о банкротстве положения, предусмотренные § 2 (банкротство отсутствующего должника), применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

Таким образом, к признакам отсутствующего должника относится следующее: отсутствие руководителя должника - юридического лица; фактическое прекращение деятельности должника; невозможность установления места нахождения юридического лица или отсутствие его по месту нахождения.

Статья 230 Закона о банкротстве предусматривает дополнительные условия для признании организации банкротом по признакам отсутствующего должника, а именно: если имущество должника юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве; если в течении последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

С соответствии с пунктом "в" пункта 1 статьи 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) содержатся сведения об адресе (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом. В силу пункта 5 статьи 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения указанных сведений, обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

Согласно представленной в материалы дела выписки из ЕГРЮЛ должник - ООО "БЛЭСС" находится по адресу: г. Абакан, ул. Д. Народов, 19, кв. 26.

Из материалов дела следует, что имели случаи, когда должник получал определения об установлении требований о включении в реестр требований кредиторов от 30.03.2009 (т.7, л.д.119-126) и от 06.04.2009 (т.12, л.д..49-61). Последнее определение арбитражного суда от 15 апреля 2009 года также получено ООО "БЛЭСС" (т.13, л.д.81).

Суд первой инстанции правомерно отмечено, что отсутствие ООО "БЛЭСС" по адресу, указанному в учредительных документах в качестве адреса его местонахождения, даже будучи доказанным, не свидетельствует о прекращении этим юридическим лицом своей деятельности. В соответствии с пунктом 1 статьи 227 Закона о банкротстве необходимы доказательства отсутствия не самого юридического лица в месте его нахождения, а руководителя юридического лица или невозможности установления места его нахождения.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ директором общества является Лебедев Николай Иванович.

Сведения о невозможности розыска руководителя должника уполномоченным органом не представлены.

Из материалов дела следует, что руководитель должника Лебедев Н.И. принимал непосредственное участие в первом собрании кредиторов от 16.04.2009 и в судебном заседании 16.04.2009 при рассмотрении итогов наблюдения и ходатайства о переходе на упрощённую процедуру, применяемую в деле о банкротстве. При этом в ходе судебного заседания руководитель должника активно возражал против признания его банкротом в принципе и, в частности, в качестве отсутствующего должника, поскольку полагает, что он является действующей организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность, представляющей в налоговый орган налоговые декларации. Так, последние налоговые декларации по НДС за 2008 год направлены в налоговый орган в апреле 2009 года.

Руководитель должника подтвердил, что у него отсутствует движимое и недвижимое имущество (есть арендованное имущество). Сообщил, что у него есть имущество в виде дебиторской задолженности, реальной к взысканию.

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод уполномоченного органа о наличии у должника такого признака как отсутствие в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом операций по банковским счетам должника.

Согласно сведениям об открытых (закрытых счетах) в кредитных организациях, предоставленных налоговым органом, (т.1, л.д.26), общество с ограниченной ответственностью "БЛЭСС" имеет 5 расчётных счетов:

-N 40702810200040102172 в АКБ "Хакасский Республиканский банк-Банк Хакасии" (ОАО),

-N 40702810494020000076 в Хакасском филиале АКБ "Росбанк" (ОАО),

-N 40702810900041202180 в АКБ "Хакасский Республиканский банк-Банк Хакасии" (ОАО),

-N 40702810600020000021 Коммерческом банке "Центрально-Азиатский" (ООО),

-N 40702810002010000100 в филиале АКБ "Енисей" (ОАО) "Абаканский".

По смыслу статьи 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для определения признаков юридического лица в качестве недействующего следует исходить из того, что в случае наличия у юридического лица нескольких банковских счетов операции не должны производиться ни по одному из них (абзац 2 пункта 1 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.01.2006 N 100).

Как следует из ответа N 760/8200-12 от 31.07.2008 филиала АКБ "Енисей" на запрос налогового органа, имело место движение денежных средств на расчётном счёте должника (т. 1, л.д. 331-35).

Абаканским отделением N 8602 Акционерного Коммерческого Сберегательного Банка Российской Федерации представлена по запросу налогового органа выписка по операциям по расчётному счёту N40702810071020410229 за период с 28.07.2007 по 28.07.2008, согласно которой по данному счёту за указанный период не имело место движение денежных средств на расчётном счёте должника (т. 1, л.д. 30).

Коммерческим банком "Центрально-Азиатский" представлена по запросу налогового органа выписка от 04.08.2008 N 1063 по операциям по расчётному счёту N 40702810600020000021 за период с 28.07.2007 по 28.07.2008, согласно которой по данному счёту за указанный период имело место движение денежных средств на расчётном счёте должника (т. 1, с. 36-38) (последняя операция - 27.06.2008).

Согласно выписке Хакасского филиала АКБ "Росбанк" на запрос налогового органа по операциям по расчётному счёту N 40702810494020000076 за период с 01.07.2007 по 28.07.2008 остаток по счёту на конец периода составил 1.366,86 руб. (т. 1, л.д. .39-42).

Согласно выпискам АКБ "Хакасский Республиканский банк-Банк Хакасии" (ОАО) на запрос налогового органа по операциям по расчётному счёту N 40702810900041202180 за период с 28.07.2007 по 28.07.2008 остаток по счёту на конец периода составил 56,26 руб. (т. 1, л.д. 43) (последняя операция - 25.08.2008); по расчётному счёту N 40702810200040102172 - остаток 0,0 руб. (т. 1, л.д. 44) (последняя операция - 17.03.2008).

Определением от 06.04.2009 Арбитражный суд Республики Хакасия, удовлетворив ходатайство временного управляющего Саутиной Е.В., истребовал от Коммерческого банка "Центрально-Азиатский", АКБ "Хакасский Республиканский банк-Банк Хакасии" (ОАО), Абаканского отделения N 8602 Акционерного Коммерческого Сберегательного Банка Российской Федерации сведения о наличии и движении денежных средств должника.

В ответ на данное определение Коммерческий банк "Центрально-Азиатский" представил ответ N 548 от 09.04.2009 и выписку по операциям по расчётному счёту N 40702810600020000021 за период с 07.02.2008 по 09.04.2008 (т.13, л.д.35-36), согласно которой по данному счёту за указанный период имело место движение денежных средств на расчётном счёте должника, остаток денежных средств составляет 0,0 руб.

Согласно ответу от 10.04.2009 N 552 АКБ "Хакасский Республиканский банк-Банк Хакасии" (ОАО) на данное определение арбитражного суда (т.13, л.д. 46,47), по операциям по расчётному счёту N 40702810200040102172 за период с 09.02.2007 по 09.04.2008 остаток по счёту на конец периода составил 0,0 руб., по расчётному счёту N 40702810900041202180 за период с 30.01.2007 по 09.04.2008 - остаток 0,0 руб.

Абаканским отделением N 8602 Акционерного Коммерческого Сберегательного Банка Российской Федерации представлен по определению арбитражного суда ответ N08-1893 от 13.04.2009 и выписка по операциям по расчётному счёту N40702810071020410229 за период с 10.04.2008 по 10.04.2009 (т.13, л.д. 44-45), согласно которой по данному счёту за указанный период не имело место движение денежных средств на расчётном счёте должника, остаток денежных средств составляет 0,0 руб.

Таким образом, судом первой инстанции сделан правомерный вывод о том, что в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом (12.11.2008) проводились операции по банковским счетам, а также предоставлялись документы отчетности.

Из материалов дела следует, что налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2008 года, расчет авансовых платежей по единому социальному налогу за полугодие 2008 года, расчёт авансовых платежей по страховым взносам в Пенсионный Фонд за полугодие 2008 года, налоговая декларация по налогу на прибыль организаций за полугодие 2008 года, а также бухгалтерская отчетность (расчёт авансовых платежей по единому социальному налогу за полугодие 2008 года, бухгалтерские балансы общества с ограниченной ответственностью "БЛЭСС" за 3 и 6 месяцев 2007 года, отчёты о прибылях и убытках (форма 2) за 3 и 6 месяцев 2007 года) поданы руководителем общества, что свидетельствует о продолжении им своей деятельности в качестве руководителя должника.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии в материалах дела доказательств для признания общества с ограниченной ответственностью "БЛЭСС" отсутствующим должником.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Исходя из позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 67 от 20.12.2006 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц" по смыслу статьи 39 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в системном истолковании с положениями пунктов 1, 3 статьи 59 этого же Федерального закона и статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ (в редакции Федерального закона от 02.07.2005 N 83-ФЗ) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" уполномоченный орган одновременно с заявлением о признании банкротом отсутствующего должника представляет доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве, а также полностью или частично погашена задолженность по обязательным платежам.

В качестве таких доказательств, в частности, могут рассматриваться ответы компетентных органов, осуществляющих учет транспортных средств, регистрацию прав на недвижимое имущество по месту нахождения должника, на соответствующие запросы; иные документы, полученные в ходе проведения налоговым органом или службой судебных приставов-исполнителей действий по поиску имущества должника, на которое может быть обращено взыскание. В том случае, если права должника на имущество не оформлены в установленном порядке, уполномоченный орган может доказать, что оно принадлежит должнику и права на это имущество могут быть оформлены в процедуре банкротства для целей обращения на него взыскания. Уполномоченным органом могут быть также представлены доказательства, обосновывающие вероятность поступления в конкурсную массу имущества вследствие привлечения к ответственности лиц, несущих субсидиарную ответственность по обязательствам должника, или вследствие оспаривания сделок должника.

Такие доказательства в материалах дела отсутствуют, при этом уполномоченный орган не ссылается на их наличие.

При отсутствии у должника имущества, достаточного для покрытия расходов по делу о банкротстве, а также для погашения задолженности по обязательным платежам, проведение процедур банкротства повлечет дополнительные расходы за счет средств федерального бюджета, при этом не приведет к поступлению средств, которые бы позволили погасить задолженность по обязательным платежам.

Если имущество должника недостаточно для покрытия расходов по делу о банкротстве и в дело не вступили заявления иных кредиторов, готовых нести данные расходы, производство по делу о банкротстве подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В материалах дела отсутствуют заявления иных кредиторов, готовых нести расходы по делу о банкротстве ООО "БЛЭСС". Кроме того, при отсутствии у должника имущества проведение процедур банкротства повлечёт дополнительные расходы за счёт средств федерального бюджета, при этом не приведёт к поступлению средств, которые бы позволили погасить задолженность по обязательным платежам.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно на основании пункта 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации прекратил производство по делу.

При изложенных обстоятельствах, определение суда первой инстанции принято при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы, не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 21 мая 2009 года по делу N А74-2913/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий судья

Л.Е. Споткай

Судьи

О.В. Магда Н.А. Кириллова