Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2009 г. N 03АП-3486/2009

г. Красноярск

"16" октября 2009 г.

Дело N А33-5767/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 12 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 октября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Бабенко А.Н., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от истца Кощеева Д.Н. - Лыхина А.А., представителя по доверенности от 08.06.2009,

от ответчика ООО "РИТУАЛ" - Муромцевой Л.Г., представителя по доверенности от 20.04.2009,

от третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора Глужневой Т.Н.- Глужневой Т.Н., Муромцевой Л. Г., представителя по доверенности от 18.03.2009

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Глужневой Татьяны Николаевны

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 13 июля 2009 года по делу N А33-5767/2009, принятое судьей Морозовой Н.А.,

установил:

Кощеев Дмитрий Николаевич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "РИТУАЛ" (далее ООО "РИТУАЛ") о признании недействительным решений общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "РИТУАЛ" от 10.02.2009 и от 24.02.2009.

Определением от 15.04.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика, привлечена Глужнева Татьяна Николаевна.

Определением от 07.05.2009 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Барановский В.Н., Самохвалов Валерий Григорьевич.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13.07.2009 исковые требования удовлетворены. Суд признал недействительными решения внеочередных общих собраний участников ООО "РИТУАЛ" от 10.02.2009 и от 24.02.2009. С ООО "РИТУАЛ" в пользу Кощеева Д.Н. взыскано 1000 расходов по оплате государственной пошлине. С ООО "РИТУАЛ" в доход федерального бюджета взыскано 2000 рублей государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, Глужнева Т.Н. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 13.07.2009 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований по следующим основаниям:

- убытки истец в связи с состоявшимися решениями внеочередных общих собраний не понес, их должно нести само общество, его работники и другие участники (хозяйственные общества создаются для получения дохода от предпринимательской деятельности);

- положения Устава общества о 60 % кворуме для приятия решения в ситуации, когда уставный капитал разделен на 2 доли по 50 % каждая не могут применяться. При указанном разделении уставного капитала решения могут приниматься либо единогласно, либо теми участниками, которые участвовали в собрании, либо не приниматься вообще;

- участник общества Глужнева Т.Н. по своей инициативе направила уведомление от 31.01.2009 Кощееву Д.Н. о проведении 10.02.2009 внеочередного общего собрания участников с повесткой о досрочном прекращении его полномочий как директора и избрании Глужневой Т.Н. директором общества. Кощеев Д.Н. на собрание не явился, однако, уведомление им было получено 03.02.2009 Решение было принято 10.02.2009, соответствующие изменения внесены в ЕГРЮЛ;

- в связи с уклонением Кощеева Д. В. от участия в управлении обществом Глужнева Т.Н. как второй участник должна была принять меры к поступлению в общество оборотных денежных средств. Для решения вопроса об увеличении уставного капитала Глужнева Т.Н. направила Кощееву Д.Н. 03.02.2009 уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников для решения вопроса об увеличении уставного капитала и внесении соответствующих изменений в устав общества. Кощеев Д.Н. на собрание не явился, уведомление им получено 07.02.2009 Решение было принято 24.02.2009, соответствующие изменения внесены в ЕГРЮЛ.

До начала исследования доказательств Глужнева Т.Н. заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно копий: устава ТОО ПКФ "РИТУАЛ" от 1993 г. с учредительным договором; протокола учредительного собрания от 20.08.1993 г.; постановления N 390 от 20.08.1993 г.; квитанции к приходному ордеру 1.1 от 30.03.1994 г. об оплате Глужневой Т.Н. 30000 рублей уставного капитала; свидетельства о смерти Лаврова В. А.; приказа от 25.09.1993 г. о назначении главным бухгалтером Дарманскую Екатерину Николаевну; изменений в Устав ТОО ПКФ "РИТУАЛ" от ноября 1995 г. года выводе Лаврова В.А. из состава участников; протокола N 2 от 17.05.1994 г.; определения по делу N АЗЗ-20598/2009; письма работников общества Кощееву Д.Н.; заявления об отмене доверенностей, выданных от имени ООО "РИТУАЛ" Лыхину Александру Анатольевичу. В удовлетворении ходатайства судом было отказано, поскольку не было представлено доказательств невозможности предоставления вышеуказанных документов в суд первой инстанции.

Кроме того до начала судебного заседания в суд от Глужневой Т.Н. поступило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: требования Глужневой Т.Н. от 02.10.2008 о созыве внеочередного общего собрания; отказа о созыве собрания от 08.10.2008 г.; уведомления Кощеева Д.Н. от 14.10.2008 г. о созыве внеочередного общего собрания по инициативе Глужневой Т.Н.; копии ответа УФПС от 19.02.2009 о том, что заказное письмо было вручено Кощееву Д.Н. 31.10.2008 г. Суд определил заявленное ходатайство удовлетворить и приобщить к материалам дела изложенные выше копии, так как они поданы в обоснование апелляционной жалобы.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора, Барановский В. Н., Самохвалов В. Г., о времени и месте судебного заседания извещенные надлежащим образом, в судебное заседание не явились, своих представителей не направили. На основании ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проходило в отсутствие указанных третьих лиц.

В судебном заседании Глужнева Т.Н., представитель Глужневой Муромцева Л. Г., поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили решение суда первой инстанции отменить.

Представитель Кощеева Д.Н. Лыхин А. А. выразил несогласие с доводами апелляционной жалобы, поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, о том, что при отсутствии кворума, установленного Уставом ООО "РИТУАЛ", проведенные 10.02.2009 и 24.02.2009 внеочередные общие собрания участников общества не правомочны. Просил оставить в силе решение суда первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

25.02.1999 г. Кощеевым Дмитрием Николаевичем и Глужневой Татьяной Николаевной создано ООО "РИТУАЛ", заключен учредительный договор. Уставный капитал общества на момент регистрации сформирован в полном объеме и, согласно п. 3 учредительного договора, равен 30 руб., разделен на 2 доли, одна доля - 15 руб., создан за счет вкладов учредителей в следующих размерах: Кощеев Д.Н. - 15 руб. - 1 доля - 50%, Глужнева Т.Н. - 15 руб. - 1 доля - 50%.

Согласно Уставу ООО "РИТУАЛ", утвержденному решением собрания участников, отраженном в протоколе N 1 от 25.02.1999 г. и зарегистрированном Администрацией Железнодорожного района г. Красноярска 05.04.1999 г., высшим органом управления обществом является общее собрание участников общества. Собрание участников проводится только путем совместного присутствия самих участников, обсуждения и принятия решений по вопросам, включенным в повестку дня (п. 10.1). Участие на собрании представителей не допускается (п. 10.2). К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся, в том числе, изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества (пп. 1 п. 10.3), образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий (пп. 3 п. 10.1). Общее собрание участников правомочно (имеет кворум) если в нем участвуют участники (их представители), обладающие в совокупности не менее чем 60% голосов (п. 10.4).

Общее собрание, на котором отсутствует хотя бы 1 участник (представитель участника) вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, известным всем участникам общества (п. 10.6).

Решение вопросов о внесении изменений и дополнений в учредительные документы, в том числе изменение размера уставного капитала, принимаются 2/3 всех голосов участников общества, присутствующих на собрании (п. 10.7).

В соответствии с протоколом N 4 общего собрания участников ООО "РИТУАЛ" от 20.06.2004 г. директором общества со сроком полномочий в пять лет избран Кощеев Д.Н.

31.01.2009 Глужневой Т.Н. составлено уведомление о созыве 10.02.2009 внеочередного общего собрания участников, этого же числа Кощееву Д.Н. было направлено заказное письмо с уведомлением о вручении, согласно описи, в отправление вложены два уведомления, письмо получено Кощеевым Д.Н. 03.02.2009

10.02.2009 было проведено внеочередное общее собрание участников ООО "РИТУАЛ", согласно протоколу собрания были приняты следующие решения: 1. Досрочно прекратить полномочия исполнительного органа (директора ООО "РИТУАЛ") Кощеева Д.Н.; 2. Избрать директором ООО "РИТУАЛ" Глужеву Т.Н., заключив с ней договор с 10.02.2009 сроком на 5 лет. Согласно указанным протоколу и выписке из него, на собрании присутствовала Глужнева Т.Н., второй участник Кощеев Д.Н. не явился.

03.02.2009 Глужневой Т.Н. составлено уведомление о том, 24.02.2009 созывается внеочередное общее собрание участников, в тот же день Глужневой Т.Н. было направлено заказное письмо с уведомлением о вручении Кощееву Д.Н. с описью вложения, согласно описи, в отправление вложены три уведомления, письмо получено Кощеевым Д.Н. 07.02.2009

24.02.2009 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "РИТУАЛ", согласно протоколу которого были приняты следующие решения: 1. Увеличен уставный капитала общества за счет дополнительного вклада одного участника - Глужневой Т.Н. в сумме 12 000 руб., при этом не изменена номинальная стоимость 1 доли в уставном капитале; 2. Принят п. 8.2. и 8.3 Устава в новой редакции в связи с увеличением уставного капитала общества за счет дополнительного вклада одного участника, Глава 9 Устава дополнена пунктом 9.13 об увеличении уставного капитала путем принятия в участники общества третьих лиц.

Согласно выписке из протокола N 2 от 24.02.2009, на собрании присутствовала Глужнева Т.Н., второй участник Кощеев Д.Н. не явился.

Полагая, что при проведении внеочередных общих собраний участников общества с ограниченной ответственностью "Ритуал" 10.02.2009 и 24.02.2009 нарушен установленный Федеральным Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" порядок его созыва, а также не соблюдены положения Главы 10 Устава ООО "РИТУАЛ", регулирующие полномочия и порядок формирования органов управления общества, истец Кощеев Д.Н. обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском о признании недействительными решений общего собрания участников ООО "РИТУАЛ" от 10.02.2009 и от 24.02.2009

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Правовое положение ООО "РИТУАЛ", права и обязанности его участников определяются в соответствии с разделом 4 параграфа 2 Главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В соответствии со статьей 43 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью", решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Кощеев Д.Н. является участником ООО "РИТУАЛ", что подтверждено материалами дела (учредительный договор, устав общества). Участия в общих собраниях 10.02.2009 и 24.02.2009 не принимал. Таким образом, в силу статьи 43 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью" истец был вправе обжаловать решения, принятые данным собранием участников ООО "РИТУАЛ".

Общие правила порядка созыва внеочередного общего собрания участников общества установлены статьями 35 и 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Пунктом 2 статьи 35 названного Федерального закона установлено, что внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Вместе с тем, указанные в пункте 2 статьи 35 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью" лица, наделенные правом инициирования проведения общего собрания вправе осуществить самостоятельно созыв общего собрания участников только при условии соблюдения установленной законом процедуры. В том числе, обязательным является направление требования о созыве собрания в адрес единоличного исполнительного органа и истечение срока принятия последним решения по заявленному требованию при отсутствии положительного решения.

В соответствии со статьей 36 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. При этом уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки.

Согласно уставу общества с ограниченной ответственностью "Ритуал", внеочередное общее собрание участников общества созывается директором общества по его инициативе, по требованию ревизионной комиссии общества, а так же участников общества, обладающих в совокупности не менее 10% уставного капитала (п. 10.11). Директор общества, созывающий общее собрание участников общества, уведомляет об этом всех участников общества. В уведомлении должно содержаться наименование и место нахождения общества, дата, время и место проведения общего собрания участников общества, вопросы, включенные в повестку дня. Уведомление о проведении собрания отправляется каждому участнику заказным письмом, не позднее 7-ми дней от даты проведения собрания. Пунктом 10.6 Устава предусмотрено, что общее собрание, на котором отсутствует хотя бы один участник (представитель участника), вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, известным всем участникам общества. Учитывая, что описи вложений в заказные письма, которые были направлены Глужневой Т.Н. Кощееву Д.Н. не содержат никаких реквизитов направляемых уведомлений, только указания на их количество, это не позволяет с достоверностью утверждать, какие именно письма были направлены в адрес Кощеева Д.Н., поэтому довод Глужневой Т.Н. о надлежащем уведомлении Кощеева Д. Н. о приведении внеочередных общих собраний участников ООО "РИТУАЛ" не нашел своего подтверждения.

По правилам, предусмотренным подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 и абзацем 3 пункта 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о досрочном прекращении полномочий исполнительных органов общества принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества. Из пункта 10.4 Устава ООО "Ритуал" следует, что общее собрание участников правомочно (имеет кворум), если в нем участвуют участники (их представители) обладающие в совокупности не менее чем 60% голосов. Довод Глужневой Т.Н. о том, что при неявке одного из участников общества кворум является недостижимым, не может быть учтен, так как положения пункта 10.4 Устава ООО "РИТУАЛ" на момент рассмотрения дела не были изменены или отменены. Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников ООО "РИТУАЛ" от 10.02.2009 на собрании присутствовала только Глужнева Т.Н., потому решение собрания является недействительным, по причине отсутствия кворума.

В соответствии со статьей 19 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества. Такое требование также закреплено в п. 10.7 Устава ООО "РИТУАЛ". Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников ООО "РИТУАЛ" от 24.02.2009 на собрании присутствовала только Глужнева Т.Н., потому решение собрания является недействительным, по причине отсутствия кворума.

Таким образом, учитывая, что Кощеев Д.Н. не был надлежащим образом уведомлен о проведении общих собраний участников ООО "РИТУАЛ" 10.02.2009 и 24.02.2009, собрания проводились при отсутствии кворума, по результатам собраний были приняты решения о прекращении полномочий Кощеева Д.Н. как директора ООО "РИТУАЛ" и о увеличении размера уставного капитала при неизменности размера его долей в денежном выражении, это повлекло то, что Кощеев Д.Н. был фактически лишен возможности участвовать в деятельности общества.

В связи с изложенным, суд первой инстанции обосновано пришел к выводу о существенном нарушении норм действующего законодательства и положений Устава общества при проведении спорных собраний, решения которых нарушают права истца, являющегося участником общества.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает правильными выводы суда первой инстанции об обоснованности заявленных истцом требований и их удовлетворении.

Оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя, с учетом произведенной оплаты в размере 1 000 руб. при подаче апелляционной жалобы по квитанции от 30.07.2008.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 13 июля 2009 года по делу N А33-5767/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение (определение) в первой инстанции.

Председательствующий судья

В.В. Радзиховская

Судьи

А.Н. Бабенко Л.Е. Споткай