Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23 октября 2009 г. N 03АП-3646/2009

г. Красноярск

23 октября 2009 г.

Дело N А33-7368/3009

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 октября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Хасановой И.А., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

без участия сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Сельскохозяйственного Племенноводческого закрытого акционерного общества "Владимирское"

на решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 июля 2009 года

по делу N А33-7368/2009,

принятое судьей Севрюковой Н.И.,

УСТАНОВИЛ:

Татаринов Евгений Степанович обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к сельскохозяйственному племенноводческому закрытому акционерному обществу "Владимировское" (далее - СХП ЗАО "Владимировское") о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 15.08.2005.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 июля 2009 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 16 июля 2009 года отменить, исковые требования удовлетворить по следующим основаниям:

- копия публикации из газеты "Советское Причулымье" от июля 2005 года не соответствует названным требованиям норм АПК РФ, поскольку не содержит всех необходимых реквизитов, предусмотренных для газеты специальным законодательством о СМИ и при этом арбитражному суду не предоставлялся подлинный номер газеты "Советское Причулымье";

- в связи с назначенным на 15 августа 2005 года внеочередным общим собранием акционеров ответчика было опубликовано информационное сообщение от 22 июля 2009 года. Однако, повестка дня предстоящего собрания включала абсолютно другие вопросы: досрочное прекращение полномочий директора СПХ ЗАО "Владимирское"; избрание директора СПХ ЗАО "Владимирское". Вопросы по утверждению новой редакции устава ответчика, по увеличению уставного капитала ответчика путем размещения дополнительных акций в сообщении отсутствуют. Следовательно, акционеры ответчика, в том числе истец, не извещались в установленном Федеральным законом и уставом порядке о проведении 15 августа 2005 года внеочередного общего собрания акционеров с повесткой дня: утверждение новой редакции Устава; увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций. Таким образом, оспариваемые истцом решения внеочередного общего собрания акционеров от 15 августа 2005 года были приняты по вопросам, не включенным в повестку дня собрания.

На обозрение суда апелляционной инстанции представлена подшивка газеты "Советское Причулымье" (г. Назарово) за период с 01.01.2005 по 23.12.2005. С согласия сторон к материалам дела приобщены копии газет "Советское Причулымье" за июль 2005 года.

В судебном заседании представитель ответчика пояснил, что уведомление о спорном решении было опубликовано в издательстве "Советское Причулымье" Новосибирской области. Представила на обозрение суда: газету "Советское Причулымье" июля 2005 г., протокол годового общего собрания акционеров от 27.05.2008 г., приказ от 07.07.2008 г., выписку из Единого государственного реестра юридических лиц от 19.08.2009 г. Заявила ходатайство о возвращении апелляционной жалобы поданной Сельскохозяйственным Племенноводческим закрытым акционерным обществом "Владимировское".

С учетом наличия в обществе дублирующих исполнительных органов общества и спора по полномочиям генерального директора общества, суд определил отказать в удовлетворении ходатайства, заявленного представителем Сельскохозяйственного Племенноводческого ЗАО "Владимирское" Каверзиной Т.П. по доверенности, выданной директором Колупаевым В.А.

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание тот факт, что с апелляционной жалобой обратилось общество в лице директора Колпаковой Н.А., действующей на основании решения собрания от 09.02.2008 (протокол повторного общего собрания акционеров от 18.02.2008). Указанное решение до настоящего времени не оспорено, не признано недействительным.

Представитель ответчика Каверзина Т.П. просила решение от 30 июля 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание 23.10.2009 истец и ответчик, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились.

Истец и ответчик направили в суд ходатайство о рассмотрении дела в их отсутствие.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

В соответствии со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров СХП ЗАО "Владимировское" 15.08.2005, по состоянию на 01.07.2005 Татаринов Евгений Степанович является владельцем 9880 штук акций. Закрытое акционерное общество "Расчетно-депозитарная организация" является номинальным держателем по состоянию на 01.07.2005.

Сельскохозяйственное племенноводческое закрытое акционерное общество "Владимировское" зарегистрировано 02.03.1992 постановлением N 17 администрации Назаровского района Красноярского края. Общество создано в процессе реорганизации путем преобразования из совхоза "Владимировский".

В соответствии с пунктом 6.1. устава СХП ЗАО "Владимировское", утвержденного общим собранием акционеров в июне 2002 года уставный капитал общества составляет 494 000 руб. Он составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами (размещенных акций). В том числе: - из 494 000 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая. Выпуск акций произведен в бездокументарной форме.

Согласно пункту 7.3.1. голосующей является акция, предоставляющая ее владельцу право голоса либо по всем вопросам компетенции общего собрания, либо по отдельным вопросам, оговоренным в Федеральном законе "Об акционерных обществах" и уставе.

Высшим органом общества является общее собрание его акционеров (пункт 13.1.1. устава).

В соответствии с пунктом 13.5.1. устава внеочередное общее собрание проводится по решению наблюдательного совета на основании: его собственной инициативы; требования ревизионной комиссии общества; требования аудитора; требования акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Созыв внеочередного общего собрания акционеров осуществляется наблюдательным советом общества или лицом (лицами), требующими созыва внеочередного собрания не позднее 40 дней с момента принятия решения о его проведении(пункт 13.5.4. устава).

Список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, устанавливаемую наблюдательным советом общества (пункт 13.9.1. устава).

В соответствии с пунктом 13.8.1 устава общество информирует акционеров о проведении общего собрания путем публикации сообщения в газете "Советское Причулымье" не менее, чем за 20 дней до даты проведения собрания. Дата информирования акционеров о проведении общего собрания определяется по дате выхода газеты с текстом сообщения.

Согласно протоколу заседания наблюдательного совета СХП ЗАО "Владимировское" от 27.06.2005 наблюдательный совет принял следующие решения:

1. Созвать внеочередное общее собрание акционеров СХП ЗАО "Владимировское" в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, со следующей повесткой дня:

- утверждение новой редакции устава СХП ЗАО "Владимировское";

-увеличение уставного капитала СХП ЗАО "Владимировское" путем размещения дополнительных акций.

2. Утвердить датой проведения внеочередного общего собрания акционеров СХП ЗАО "Владимировское": 15 августа 2005 года.

3. Утвердить местом проведения внеочередного общего собрания акционеров СХП ЗАО "Владимировское": Красноярский край.

4. Утвердить временем проведения внеочередного общего собрания акционеров СХП ЗАО "Владимировское": в 14 часов по часовому поясу г. Красноярска - время начала регистрации участников собрания; в 15 часов по часовому поясу г. Красноярска время начала проведения собрания.

5. Утвердить датой составления списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров СХП ЗАО "Владимировское": 01 июля 2005 года.

6. Произвести уведомление акционеров о проведении внеочередного общего собрания акционеров СХП ЗАО "Владимировское" путем опубликования сообщения в газете "Советское Причулымье".

7. Утвердить следующий перечень информации, предоставляемой акционерам при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров СХП ЗАО "Владимировское": новая редакция устава СХП ЗАО "Владимировское"; сведения о круге лиц и порядке размещения дополнительных акций СХП ЗАО "Владимировское".

8. Утвердить следующий порядок предоставления информации по вопросам проведения внеочередного общего собрания акционеров СХП ЗАО "Владимировское": в здании центральной конторы СХП ЗАО "Владимировское" по адресу Красноярский край, Назаровский район, п. Преображенский, ул. Комсомольская, д. 7, ежедневно с понедельника по пятницу с 10.00 до 16 часов.

9. Утвердить форму и текст бюллетеней для голосования на внеочередном собрании акционеров СХП ЗАО "Владимировское".

10. Поручить выполнение функций счетной комиссии на внеочередном общем собрании акционеров СХП ЗАО "Владимировское" 15 августа 2005 года держателю реестра акционеров СХП ЗАО "Владимировское" ЗАО "Красноярская регистрационная компания".

В материалы дела представлена копия публикации из газеты "Советское Причулымье" N 1 (01) от июля 2005 года - сообщения о проведении внеочередного общего собрания акционеров СХП ЗАО "Владимировское".

Согласно протоколу от 15.08.2005 состоялось внеочередное общее собрание акционеров СХП ЗАО "Владимировское", повесткой дня которого были вопросы: 1. Утверждение новой редакции устава СХП ЗАО "Владимировское". 2. Утверждение уставного капитала СХП ЗАО "Владимировское" путем размещения дополнительных акций.

Число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании - 268 282, что составляет 54, 31% от числа голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участии в собрании.

По результатам проведения внеочередного собрания от 15.08.2005 акционерами общества были приняты следующие решения: утвердить новую редакцию устава СХП ЗАО "Владимировское"; увеличить уставный капитал СХП ЗАО "Владимировское" на 4 506 000 руб. путем выпуска дополнительных акций именных обыкновенных бездокументарных в количестве 4 506 000 штук номинальной стоимостью 1 руб. с размещением по закрытой подписке среди акционеров общества, непропорционально имеющимся в их собственности акциям. Цена размещения 1 руб. за одну акцию, в том числе для акционеров, имеющих поимущественное право приобретения. Форма оплаты: денежные средства.

Число голосов, проголосовавших "ЗА" по указанным вопросам составило - 268 282 (100 % от общего количества голосов, зарегистрированных для голосования по данному вопросу).

Ссылаясь на то, что оспариваемые решения приняты с нарушением требований действующего законодательства, истец просит признать недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 15.08.2005.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" ( в ред. от 29.12.2004) акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Согласно статье 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", пункту 13.1.1. устава СХП ЗАО "Владимировское" высшим органом управления общества является общее собрание акционеров.

Исходя из смысла статьи Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" названная норма указывает условия, при одновременном наличии которых требование о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть удовлетворено:

- решение может оспорить только акционер общества;

- решение принято с нарушением требований закона, иных правовых актов или устава общества;

- решение нарушает права и законные интересы заявителя;

- с иском обращается участник, не принимавший участия в голосовании или голосовавший против решения.

Общие правила порядка созыва общего собрания акционеров установлены статьей 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней. Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издание, определенным уставом общества.

В соответствии с пунктом 13.8.1 устава СХП ЗАО "Владимировское", действовавшим на 15.08.2005, общество информирует акционеров о проведении общего собрания путем публикации сообщения в газете "Советское Причулымье" не менее, чем за 20 дней до даты проведения собрания. Дата информирования акционеров о проведении общего собрания определяется по дате выхода газеты с текстом сообщения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в сообщении о проведении общего собрания акционеров должны быть указаны:

- полное фирменное наименование общества и место нахождения общества;

- форма проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование);

- дата, место, время проведения общего собрания акционеров и в случае, когда в соответствии с пунктом 3 статьи 60 настоящего Федерального закона заполненные бюллетени могут быть направлены обществу, почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени, либо в случае проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования дата окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени;

- дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- повестка дня общего собрания акционеров;

- порядок ознакомления с информацией (материалами), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и адрес (адреса), по которому с ней можно ознакомиться.

Как следует из материалов дела, в период с 26.06.2005 по 09.09.2005 в газете "Советское Причулымье" (Краевое государственное автономное учреждение Редакция газеты "Советское Причулымье", 662200, Красноярский край, г.Назарово, 8 микрорайон, д.17 а, ИНН: 2456002199, ОГРН: 1022401588659), сообщение о проведении собрания акционеров Общества 15.08.2005, с повесткой дня:

1. Утверждение новой редакции Устава Общества;

2. Увеличение уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций, не публиковалось.

В ходе судебного разбирательства в суд апелляционной инстанции в материалы дела представлен экземпляр ежемесячной информационной газеты "Советское Причулымье" (адрес: Новосибирская область, Новосибирский район, станция Мочище, ул.Геологическая, 3 а, номер 1 (01), за июль 2005, номер подписан 28.06.2005) (далее - газета), в котором содержится сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров Общества 15.08.2005, место проведения собрания: Красноярский край, Назаровский район, п.Преображенский, ул.Комсомольская, дом 7, время начала собрания: 15 часов 00 минут, с повесткой дня:

1.Утверждение новой редакции Устава Общества;

2.Увеличение уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций.

Как следует из материалов дела, Уставом Общества, утвержденным общим собранием акционеров 14.06.2002 (пункт 13.8.1.), установлено, что Общество информирует акционеров о проведении общего собрания путем публикации сообщения в газете "Советское Причулымье" не менее чем за 20 дней до даты проведения собрания, при этом в период деятельности Общества, начиная с июля 2002 все сообщения публиковались в газете "Советское Причулымье" (Краевое государственное автономное учреждение Редакция газеты "Советское Причулымье", 662200, Красноярский край, г.Назарово, 8 микрорайон, д.17 а, ИНН: 2456002199, ОГРН: 1022401588659), за исключением сообщения о проведении собрания - 15.08.2005, что не отрицается сторонами.

Как следует из материалов дела, в газете "Советское Причулымье" (Краевое государственное автономное учреждение Редакция газеты "Советское Причулымье", 662200, Красноярский край, г.Назарово, 8 микрорайон, д.17 а, ИНН: 2456002199, ОГРН: 1022401588659), было опубликовано сообщение от 22.07.2005 о проведении общего собрания акционеров Общества, дата проведения - 15.08.2005, место проведения собрания: п.Преображенский Назаровского района Красноярского края, сельский дом культуры, время начала собрания 13 часов, с повесткой дня:

1.Досрочное прекращение полномочий директора Общества;

2.Избрание директора Общества.

Вопросы, по утверждению новой редакции Устава Общества, по увеличению уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций, в сообщении отсутствуют.

Исходя из совокупности доказательств, имеющихся в материалах дела, из содержания самого экземпляра газеты N 1 от июля 2005 года (место нахождение газеты - Новосибирская область), а так же в связи с отсутствием доказательств того, что данное сообщение размещалось Обществом в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества (газете "Советское Причулымье" г.Назарово), размещение сообщения о проведении собрания в представленном экземпляре газеты (Советское Причулымье" ст.Мочище), нельзя считать надлежащим информированием акционеров Общества о проведении общего собрания.

С учетом изложенного, не могут быть признаны разумными доводы представителя Каверзиной Т.П. о том, что в уставе общества не конкретизировано место нахождения печатного издания, и размещение уведомления о проведении собрания в одноименном печатном органе станции Мочище Новосибирской области соответствует требованиям законодательства и положениям устава общества. Размещение в разных печатных изданиях уведомлений о проведении собрания одного и того же общества на один и тот же день, но с разными повестками дня собрания свидетельствует о недобросовестности действий и уклонении от надлежащего исполнения обязанности по информированию всех акционеров о проведении собрания. Ни законодательство, ни устав общества не содержат положения о возможности публикаций уведомлений акционеров о проведении собрания в различных печатных изданиях по всей территории РФ только на том основании, что они имеют одинаковое наименование.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что акционеры общества, в том числе истец, не извещались в установленном Уставом Общества порядке о проведении 15.08.2005 общего собрания акционеров, с повесткой дня:

1.Утверждение новой редакции Устава Общества;

2.Увеличение уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций.

В связи с изложенным, выводы суда первой инстанции о надлежащем уведомлении акционеров о проведении спорного собрания, являются необоснованными.

Мотивировочная часть решения в указанной части подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, на 01.07.2005 (дата составления списка лиц, имеющих право на участие в принятии решений), 15.08.2005 (дата проведения собрания) на общем собрании акционеров Общества, при принятии решения о размещении дополнительных акций, присутствовали и голосовали акционеры - 54,31 % голосов, решение было принято единогласно.

Согласно статье 48 ФЗ "Об акционерных обществах", решение по вопросу внесения и изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров- владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Поскольку в собрании не участвовали акционеры, владеющие 45,69 % голосов, доказательств их надлежащего уведомления о проведении собрания не представлено, а их участие в общем собрании могло повлиять на результаты голосования (три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций составит 75%), то выводы суда первой инстанции об отсутствии нарушений в организации и проведении собрания, наличии кворума для принятия решения, являются необоснованными.

Мотивировочная часть решения в указанной части подлежит изменению.

Решение от 15.08.2005 принято по вопросам, не включенным в повестку дня собрания. В опубликованном в соответствии с уставом общества сообщении, в повестке дня отсутствуют вопросы, по которым принято решение от 15.08.2005, в связи с чем, решением принято с нарушением статей 48, 49, 52 Закона N 208-ФЗ.

Вместе с тем, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований.

В соответствии с частью 1 статьи 47 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

О спорном внеочередном собрании и принятых решениях об увеличении уставного капитала, размещении дополнительных акций и утверждении нового устава общества акционер мог и должен был узнать после проведения годового общего собрания акционеров, а также соответствующих государственных регистраций в Едином государственном реестре юридических лиц и органов СО ФСФР.

Как следует из материалов дела, истец обратился с иском через 3 года и 8 месяцев - 05.05.2009 (согласно штампу арбитражного суда о получении нарочным).

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения иска у суда первой инстанции не было.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 35 Постановления от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", в случае несогласия суда апелляционной инстанции только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, суд апелляционной инстанции на основании пункта 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изменяет судебный акт, удовлетворяя апелляционную жалобу в этой части, и принимает по делу новый судебный акт с той же резолютивной и иной мотивировочной частями. На изменение мотивировочной части судебного акта указывается в резолютивной части постановления.

Проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда Красноярского края от 30 июля 2009 года в пределах, предусмотренных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, Третий арбитражный апелляционный суд в силу пункта 2 статьи 269, пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пришел к выводу - отменить решение арбитражного суда первой инстанции в связи с изменением мотивировочной части решения и принять новый судебный акт.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 июля 2009 года по делу N А33-7368/2009 отменить в связи с изменением мотивированной части решения.

Принять новый судебный акт. В удовлетворении исковых требований отказать.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий судья

Л.Е. Споткай

Судьи

И.А.Хасанова В.В. Радзиховская