Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2009 г. N 09АП-19267/2009

г. Москва

N 09АП-19267/2009-ГК

16 октября 2009 г.

Дело N А40-44990/09-124-56Б

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 16 октября 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Веденовой В.А.

Судей Стешана Б.В. , Тетюка В.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бородавкиной М.Д.

при участии:

конкурсный управляющий ООО "Джей Эм Си Тракс Рус" - не явился, извещен.

от ОАО "Номос-Банк" - Андреев А.Г. по дов. от 25.08.2009 г.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Номос-Банк"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 19 августа 2009 года

по делу N А40-44990/09-124-56Б о несостоятельности (банкротстве) ООО "Джей Эм Си Тракс Рус"

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.06.2009 г. по делу N А40-44990/09-124-56Б ООО "Джей Эм Си Тракс Рус" признано несостоятельным (банкротом) и было открыто конкурсного производства по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Номос-Банк" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Джей Эм Си Тракс Рус" требований заявителя в общей сумме 124 113 225, 57 коп. с учетом задолженности в долларах США 3 963 350, 13 по курсу ЦБ, вытекающих из соглашения об открытии подтвержденного аккредитива на условиях постфинансирования N 26-8/А от 10.04.2008 г.

Определением суда от 19 августа 2009 года Арбитражный суд города Москвы включил требования заявителя в размере 100 999 113 руб. 60 коп. долга в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Джей Эм Си Тракс Рус", а также 23 114 111 руб. 96 коп. комиссии, неустойки и расходов по уплате госпошлины, которые учитываются в реестре требований кредиторов должника отдельно, как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

ОАО "Номос-Банк", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определением отменить и разрешить вопрос по существу.

Заявитель обжалует определение суда от 19 августа 2009 года в части включения суммы комиссии за пользование аккредитивом в размере 4 271 432, 94 руб. в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Джей Эм Си Тракс Рус", которые учитываются в реестре требований кредиторов должника отдельно, как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов, согласно п. 3 ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и считает, что комиссия является платой за пользование аккредитивом, следовательно, к ней не могут быть применены нормы п.3. ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Также, заявитель указывает на то, что при сложении суммы комиссии (4 271 432, 94 руб.), суммы неустойки (18 742 679, 02 руб.) и суммы госпошлины (100 000 руб.) получается сумма в размере 23 114 111, 96 руб., а не 23 114 11, 96 руб., как указано в определении Арбитражного суда города Москвы от 19 августа 2009 года.

Представитель ОАО "Номос-Банк" в судебное заседание явился, просил удовлетворить апелляционную жалобу.

Конкурсный управляющий ООО "Джей Эм Си Тракс Рус", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Определение суда рассматривается арбитражным апелляционным судом только в обжалуемой части, в соответствии с 5. ст. 268 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд считает, что определение суда подлежат изменению.

В соответствии с п. 3 ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Согласно п. 4 соглашения об открытии подтвержденного аккредитива на условиях постфинансирования N 26-8/А от 10.04.2008 г. за открытие и ведение аккредитива, предоставление постфинансирования и осуществление дальнейших расчетов по аккредитиву апликатнт (ООО "Джей Эм Си Тракс Рус") обязуется уплатить эмитенту (ОАО "Номос-Банк") комиссию в размере:

- 5 процентов годовых на сумму открытого аккредитива - с даты следующей за днем открытия аккредитива до даты начала постфинансирования;

- 5 процентов годовых плюс ставка LIBOR, соответствующая сроку, постфинасирования на день начала постфинансирования - с даты начала постфинансирования на день погашения аппликантом задолженности по аккредитиву.

Платежи в счет уплаты производятся не позднее последующего рабочего дня каждого календарного месяца на счет N 70601810110001210218, открытый в ОАО "Номос-Банк" при этом последний платеж в счет уплаты комиссии должен быть произведен не позднее 10 января 2008 г.

Следовательно, доводы апелляционной жалобы о том, что комиссия является платой за пользование аккредитивом, а не штрафной санкцией, в связи с чем, к ней не могут быть применены нормы п.3. ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" признаются судом апелляционной инстанции законными и обоснованными, и сумма комиссии за пользование аккредитивом в размере 4 271 432, 94 руб., как и сумма долга в размере 100 999 113 руб. 60 коп. подлежат включению в реестр требований кредиторов третьей очереди удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Джей Эм Си Тракс Рус".

Кроме того, ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что при сложении суммы комиссии (4 271 432, 94 руб.), суммы неустойки (18 742 679, 02 руб.) и суммы госпошлины (100 000 руб.) получается сумма в размере 23 114 111, 96 руб., а не 23 114 11, 96 руб., как указано в определении Арбитражного суда города Москвы от 19 августа 2009 года принимается судом апелляционной инстанции, поскольку соответствует представленным в материалы дела документам, однако, суд апелляционной инстанции счтате это опиской и рассматривает дело с учетом сумм, заявленных в требованиях ОАО "Номос-Банк".

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, доводы апелляционной жалобы ОАО "Номос-Банк" являются законными и обоснованными, а определение Арбитражного суда города Москвы от 19 августа 2009 года подлежащим изменению.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 19 августа 2009 года по делу N А40-44990/09-124-56Б изменить. Включить в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Джей Эм Си Тракс Рус" требования ОАО "Номос-Банк" в размере 105 270 546, 10 руб. основного долга и комиссии за пользование аккредитивом.

В остальной части определение суда оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья:

В.А. Веденова

Судьи

В.И. Тетюк Б.В. Стешан