Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2009 г. N 09АП-15549/2009

г.Москва

Дело N А40-21769/09-152-106

22 октября 2009 г.

N 09АП-15549/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 19 октября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 октября 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Веклича Б.С.,

судей Гончарова В.Я., Поташовой Ж.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Степкиным М.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 30.06.2009

по делу N А40-21769/09-152-106, судьи Рогова А.Н.,

по заявлению СНТ "ТЭЦ-12"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Москве

о признании недействительным решения УФАС по Москве от 10.12.2008 года по делу N 7к-3/2008.

третьи лица: 1) Ногинское РО филиала "Мосэнергосбыт-центр продаж" ОАО "Мосэнергосбыт", 2) Морозов В.М.

при участии:

от заявителя: Кузина А.Д. по Доверенности б/н от 01.09.2009, паспорт 46 02 930704, Прохоров В.Н. по доверенности от 03.06.2009 б/н, паспорт 45 01 058186;

от ответчика: Клименко Е.С. по доверенности N 3-89 от 31.07.2009, удостоверение N 4313, Платонов А.В. по доверенности от 15.07.2009 N 7-86 удостоверение N 4388;

от третьих лиц: 1) не явился, извещен; 2) Морозов В.М. - паспорт 45 02 257495.

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 30.06.2009, принятым по данному делу, удовлетворено заявление СНТ "ТЭЦ-12" о признании недействительным решения УФАС по Москве от 10.12.2008 по делу N 7к-3/2008.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции указал на то, что в действиях заявителя отсутствуют нарушения норм Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Не соглашаясь с решением суда, в апелляционной жалобе Управление Федеральной антимонопольной службы по Москве просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права. При этом податель жалобы считает, что заявителем не представлено документов, подтверждающих, что увеличение тарифа, является дополнительным взносом.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Считает, что решение принято в полном соответствии с нормами Федерального закона "О защите конкуренции".

В судебном заседании представители заявителя возражали против доводов жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просили решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать. Пояснил, что решение о распределении между членами СНТ в зависимости от потребления каждым садоводом электроэнергии, расходом на оплату потерь электроэнергии, принадлежащих СНТ электрических сетях, было принято общим собранием садоводов СНТ "ТЭЦ-12", Морозов В.М. на собрании не присутствовал.

Третье лицо - Морозов В.М. поддержал позицию подателя апелляционной жалобы.

В судебное заседание не явился представитель третьего лица - Ногинского РО филиала "Мосэнергосбыт-центр продаж" ОАО "Мосэнергосбыт". Располагая доказательством надлежащего извещения его о месте и времени рассмотрения дела, при отсутствии возражений явившихся сторон, суд рассмотрел дело в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, заслушав представителей участвующих в деле лиц, оценив доводы апелляционной жалобы и письменного отзыва на жалобу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, Комиссия Московского УФАС России, рассмотрев дело N 7к-3/2008 по признакам нарушения СНТ "ТЭЦ-12" антимонопольного законодательства, установила в действиях СНТ "ТЭЦ-12" факт нарушения ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в части употребления доминирующим положением на рынке оказания услуг продаже электрической энергии в границах присоединенной сети на территории СНТ "ТЭЦ-12", выразившееся в ущемлении интересов членов СНТ "ТЭЦ-12" путем нарушения установленного правовыми актами порядка ценообразования в части применения при расчетах с членами СНТ "ТЭЦ-12" тарифа на электроэнергию, установленного самостоятельно.

Считая данное решение незаконным, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции об удовлетворении заявленных требований законными и обоснованными.

В соответствии с п.1. ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Статьей 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ установлено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Из материалов дела следует, что для осуществления хозяйственной деятельности и с целью поставки энергии для членов садового товарищества между СНТ "ТЭЦ-12" и ОАО "Мосэнергосбыт" был заключен договор энергоснабжения N 90016209 от 01.12.2006. Предмет договора - продажа (поставка) ОАО "Мосэнергосбыт" (МЭС) и покупка СНТ "ТЭЦ-12" (абонент) электрической энергии (мощности). Данный договор не предусматривает перепродажи иным лицам электроэнергии, поскольку в настоящем случае СНТ "ТЭЦ-12" является абонентом, а не продавцом либо поставщиком электрической энергии.

Приложением N 9 к договору N 90016209 от 01.12.2006 утвержден "Акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений". Указанный акт подтверждает нахождения имущества на балансовой принадлежности садового некоммерческого товарищества "ТЭЦ-12".

Точки поставки электрической энергии абоненту находятся на границе балансовой принадлежности, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений между НЭС - филиал ОАО МОЭСК и абонентом, согласованном МЭС.

Потребленная СНТ "ТЭЦ-12" электрическая энергия измеряется общим электросчетчиком. Оплата потребленной СНТ "ТЭЦ-12" электроэнергии производится по показаниям общего счетчика по тарифу, установленному Топливно-энергетического комитета Московской области (ТЭК МО). При задании ТЭК МО тарифа учтены потери электроэнергии в электрических сетях, принадлежащих электроснабжающей организации.

В соответствии с п.1.1. Устава СНТ "ТЭЦ-12" садовое некоммерческое товарищество утверждено гражданами на добровольных началах для содействия ее членов в решении общих социально-хозяйственных задач ведения садоводства. Вместе с тем, основной задачей товарищества является выращивание плодовых, овощных или иных сельскохозяйственных культур на каждом земельном участке, а также для отдыха.

Пунктом 1.2. Устава установлено, что организация и обустройств садоводческого товарищества осуществляется за счет средств членов данного товарищества. Средства садоводческого товарищества образуются вступительных, членских, целевых взносов и других поступлений в соответствии с решением общих собраний и действующим законодательством (5.1. Устава). Федеральный закон N 66-ФЗ от 15.04.08 "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" определил, что члены садового объединения вправе вносить дополнительные взносы.

Как правомерно отмечено судом первой инстанции, дополнительным взносом являются денежные средства, внесенные членами садоводческого, огороднического или дачного кооператива на покрытие убытков, образовавшихся при осуществлении мероприятий, утвержденных общим собранием членов данных объединений.

Таким образом, вопреки доводам апелляционной жалобы, при принятии решения от 26.08.2006 общее собрание установило добровольный дополнительный сбор на покрытие расходов на оплату потерь электроэнергии в принадлежащих на праве общей долевой собственности членам садоводческого товарищества электрических сетях.

В соответствии с п.52 раздела VI "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, потребители услуг обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии.

Согласно п.3 Разъяснений к методическим указаниям, принятых Федеральной службой по тарифам в информационном письме от 12.08.2005 N ДС-4928/14, расходы на техническое обслуживание, текущие и капитальные ремонты, периодические испытания электроустановок и линий, обучение и аттестацию персонала и так далее оплачиваются за счет средств, взимаемых с членов садоводческих обществ, и в тариф сетевой организации не включаются, поскольку согласно ст.210 Гражданского кодекса РФ собственник несет бремя финансовых расходов по поддержанию принадлежащего ему имущества в надлежащем состоянии.

Следовательно, вышеуказанные садоводческие объединения граждан содержание и обслуживание принадлежащих им электрических сетей и трансформаторов, а также оплату в них потерь электроэнергии должны производить за счет членов такого садоводческого объединения. Данное положение подтверждено и в ответе Федеральной службы по тарифам N НБ-7879/12.

Согласно ежегодно утверждаемой на общем собрании садоводов приходно-расходной смете СНТ "ТЭЦ-12", расходы электроэнергии на водокачку, уличное освещение, электросварочные работы по ремонту магистрального трубопровода, на освещение и обогрев домика правления входят составной частью при расчете размера членского взноса, также утверждаемому на данном общем собрании. При определении расхода электроэнергии используется утвержденный на данный год тариф ТЭК МО и предполагаемый тариф на следующий год.

Потери электроэнергии в воздушных линиях СНТ "ТЭЦ-12", в водных проводах к садовым домикам находятся в прямой зависимости от потребленной садоводом электроэнергии.

Как усматривается из материалов дела, в СНТ "ТЭЦ-12" оплата затрат электроэнергии из-за потерь в проводах поставлена в зависимость от потребленной отдельным садоводом электроэнергии. Согласно решению общего собрания СНТ "ТЭЦ-12" от 17.06.2006 каждый садовод должен дополнительно оплатить 15% электроэнергии, считанной с индивидуального электросчетчика (внести дополнительный взнос). 15% дополнительно оплачиваемой садоводами электроэнергии зафиксировано в ежегодно утверждаемой общим собранием СНТ "ТЭЦ-12" приходно-расходной смете (в виде коэффициента 1,15, учитывающего потери в проводах - п.3 сметы). Конкретные значения стоимости одного кВтчаса электроэнергии, считанной с индивидуальных электросчетчиков с учетом дополнительного взноса, зафиксировано в решениях общих собраний СНТ "ТЭЦ-12" от 26.05.2007 и 31.05.2008.

В связи с изложенным, судом первой инстанции дана обоснованная оценка отношениям между членами СНТ "ТЭЦ-12" по установлению дополнительного взноса, как внутрихозяйственная деятельность юридического лица.

Поскольку СНТ "ТЭЦ-12" является абонентом, а не продавцом либо поставщиком электрической энергии, приобретает электроэнергию для собственных нужд, следовательно, добровольно установленный участниками СНТ "ТЭЦ-12" порядок оплаты электроэнергии не противоречит действующему законодательству.

Участники садоводческого товарищества вправе обращаться в суд о признании недействительными нарушающих его права и законные интересы решений общего собраний. Однако решение общего собрания о взимании дополнительной платы в судебном порядке незаконным признано не было.

Кроме того, согласно п.п.9 п.1 ст.19 Федерального закона 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" и п.4.1. Устава СНТ "ТЭЦ-12" члены садового товарищества вправе добровольно выходить из садоводческого некоммерческого объединения с одновременным заключением с таким объединением договора о порядке пользования и эксплуатации инженерных сетей, дорог и другого имущества общего пользования. Члены садового товарищества вправе напрямую заключать договоры с энергопоставляющей организацией на поставку электроэнергии на территорию своего участка/дома на основании показаний индивидуальных приборов учета.

В силу положений ст.65, ч.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действия (бездействия) возлагается на соответствующий орган или должностное лицо.

Управлением ФАС по г.Москве не представлено доказательств, что оспариваемый нормативный правовой акт соответствуют нормам Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, потому не могут являться основанием для отмены судебного решения.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем, отмене не подлежит. Нормы материального и процессуального права применены судом правильно.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г.Москвы от 30.06.2009 по делу N А40-21769/09-152-106 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Б.С. Веклич

Судьи

Ж.В. Поташова В.Я. Гончаров