Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2009 г. N 09АП-19517/2009

г. Москва

Дело N А40- 53143/09-125-328

"20" октября 2009 г.

N 09АП - 19517/ 2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 20 октября 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Н.В.Лаврецкой

Судей : Т.К.Афанасьевой, И.В.Разумова

При ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Архэнерго"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.08.09

по делу N А40- 53143/09-125-328, принятое судьей Мусиновой Т.Ю.

по иску ОАО "Архэнерго"

к ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго"

о понуждении к применению тарифа

при участии в судебном заседании

от истца: Садков А.В. по доверенности от 29.12.08

от ответчика: Жане К.Д. по доверенности от 04.02.09

УСТАНОВИЛ

Открытое акционерное общество "Архангельская сбытовая компания" (ОАО "Архэнерго") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к открытому акционерному обществу "ГТ-ТЭЦ Энерго" (ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго")

об обязании ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" применять в расчетах по договору купли-продажи электрической энергии от 29.11.06 N Э-2-001 тарифы, дифференцированные по зонам суток, утвержденные постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 21.11.08 N 62 -Э/ 29.

В ходе судебного разбирательства требование было определено обязанием ответчика выставить счета-фактуры за период с 01.01.09 по 01.03.09 по тарифу, дифференцированному по зонам суток, утвержденному постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 21.11.08 N 62 -Э/ 29.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.08.09 по делу А40- 53143/09-125-328 в удовлетворении иска было отказано.

При этом суд пришел к выводу о том, что истец не уведомил ответчика в установленный срок о выборе варианта тарифа, поэтому с 01.01.09 подлежали применению тарифы, согласованные сторонами в договоре купли-продажи. Суд указал на исполнение обязательства по предъявлению счетов - фактур в соответствии с тарифом, согласованным сторонами.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверена в порядке статей 266,268 АПК РФ в связи с апелляционной жалобой истца, в которой он просит оспариваемое решение отменить, исковые требования удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы истец указал на необоснованность вывода суда о пропуске срока для уведомления о выборе варианта тарифа, поскольку суд не применил положения статьи 194 ГК РФ. Обратил внимание на то обстоятельство, что ответчик и не заявлял такого довода в обоснование своей позиции.

В заседании апелляционной инстанции заявитель апелляционной жалобы настаивал на ее доводах.

Представитель ответчика выразил согласие с решением суда, в удовлетворении жалобы просил отказать.

Проверив доводы жалобы и материалы дела в соответствии с главой 34 АПК РФ, выслушав объяснения представителей сторон, апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения жалобы на основании следующего.

Между ОАО "Архэнерго" (покупатель) и ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго"(поставщик) был заключен договор от 29.11.06 N Э/2-001, согласно которую поставщик обязался передавать в собственность покупателя произведенную электрическую энергию, а покупатель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию в соответствии с условиями договора.

В соответствии с пунктом 2.2 договора цена за единицу электрической энергии(тариф) устанавливается на соответствующий расчетный период Департаментом цен и тарифов Администрации Архангельской области . При этом в случае принятия Департаментом цен нового акта об утверждении тарифов стороны обязуются применять при расчетах вновь утвержденный тариф с момента вступления акта в законную силу без внесения изменений в настоящий договор.

Постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 21.11.08 N 62-э/29 были установлены три варианта тарифа на электрическую энергию, отпускаемую ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" - одноставочный тариф, двухставочный тариф и тариф, дифференцированный по зонам суток.

Согласно пункту 58 постановления Правительства РФ от 26.02.04 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации" установлены одноставочный, двухставочный и дифференцированный тарифы, определено, что потребители, в том числе покупающие электрическую энергию(мощность) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую ему электрическую энергию, не мене чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию производится по варианту тарифа, действующему в период, предшествующий расчетному.

Письмом от 27.11.08 N 08/16-11/3768 покупатель направил поставщику уведомление о выборе тарифа, дифференцированного по зонам суток, для расчетов за электроэнергию, потребленную в 2009 г. Указанное уведомление было получено поставщиком 04.12.08.

В связи с предъявлением счетов-фактур с указанием тарифа, ранее согласованного сторонами договора, покупатель обратился с иском об обязании поставщика предъявить счеты - фактура с указанием тарифа, дифференцированного по зонам суток.

Обязанность по выставлению счетов предусмотрена пунктом 6.3.3 договора, предусмотревшего проведение расчетов за электрическую энергию на основании платежных документов, выставляемых поставщиком, пунктом 7.1.1 договора, обязавшим поставщика формировать и направлять покупателю не позднее пятого числа месяца, следующего за расчетным, счета ф. 868 и счета-фактуры с использованием факсимильной связи и в документарном виде с оригинальной печатью и подписью уполномоченного лица.

Учитывая, что уведомление о выборе тарифа, введенного в действие с 01.01.09, направлено покупателем не мене чем за месяц до вступления в силу указанных тарифов - 27.11.08, и с учетом положений статьи 194 ГК РФ, определившей порядок совершения действий в последний день срока, уведомление о выборе вида тарифа признается совершенным своевременным. Избранный покупателем тариф подлежал применению.

Согласно статье 194 ГК РФ письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, считается сделанными в срок. В связи с этим вывод суда о том, что уведомление, полученное ответчиком 04.12.08, поступило с нарушением месячного срока, установленного для такого уведомления, является ошибочным.

Возражения поставщика о возможности применения измененного в установленном порядке тарифа в порядке пункта 2.2 договора(без внесения изменений в договор) и нераспространении указанного пункта на случаи изменения вида тарифа отклоняется как противоречащее содержанию договора, поскольку рассматриваемый договор не содержит условия об избрании конкретного варианта тарифа.

Отмена постановления Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 21.11.08 N 62-э/29 в части дифференцированного по зонам суток тарифа приказом Федеральной службы по тарифам от 24.07.09 N 293-к с момента подписания указанного приказа, на что обращает внимание ответчик в отзыве на апелляционную жалобу, не исключает применение тарифа в период до отмены постановления Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 21.11.08 N 62-э/29 в части.

В соответствии со статьей 270 АПК РФ несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, является основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств, апелляционным судом признается необходимым отменить решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении иска.

На основании изложенного и руководствуясь статьями176, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.08.09 по делу N А40- 53143/09-125-328 отменить.

Обязать ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" исполнить обязательство по договору купли-продажи электроэнергии от 29.11.06 N Э/2-001 - выставить счета-фактуры ОАО "Архэнерго" за период с 01.01.09 по 01.03.09 по тарифу, дифференцированному по зонам суток, утвержденному постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 21.11.08 N 62 -Э /29.

Взыскать с ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" в пользу ОАО "Архэнерго"1000 руб. в возмещение расходов на госпошлину по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Н.В.Лаврецкая

Судьи

Т.К.Афанасьева И.В.Разумов