Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 октября 2009 г. N 10АП-2722/2008

г. Москва

23 октября 2009 г.

Дело N А41-2294/08

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 октября 2009 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Исаевой Э.Р.,

судей Быкова В.П., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Мостовым С.Г.,

при участии в заседании:

Лопаткин А.И. - не явился, извещен,

от конкурсного управляющего ООО НПО "Полимерные герметики" - представитель не явился, извещен,

от Ануфриевой Т.С. - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Лопаткина Александра Ивановича

на определение Арбитражного суда Московской области от 31 августа 2009 года

по делу N А41-2294/08,

принятое судьей Рыжковой Т.Б.,

по заявлению Лопаткина А.И.

о включении в реестр требований кредиторов ООО НПО "Полимерные герметики" по делу о признании ООО НПО "Полимерные герметики" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Лопаткин Александр Иванович обратился в Арбитражный суд Московской области с требованием о включении 3 500 011 руб. 02 коп. в реестр требований кредиторов Общество с ограниченной ответственностью НПО "Полимерные герметики" (далее - ООО НПО "Полимерные герметики", должник).

Определением Арбитражного суда Московской области от 31 августа 2009 года во включении требования Лопаткина А.И. в сумме 3 500 011 руб. 02 коп. в реестр требований кредиторов ООО НПО "Полимерные герметики" отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Лопаткин Александр Иванович обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить и включить требование Лопаткина А.И. в реестр требований кредиторов должника.

Дело рассмотрено в соответствии со ст. ст. 121-123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Арбитражный апелляционный суд, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Московской области суда от 11.03.2008 г. в отношении должника введено наблюдение.

Решением Арбитражного суда Московской области от 20.09.2008 г. ООО НПО "Полимерные герметики" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим должника утвержден Коровин А.А.

11.04.2008 г. в суд поступило требование Лопаткина А.И. о включении 3 500 011 руб.02 коп. в реестр требований кредиторов ООО НПО "Полимерные герметики".

Определением Арбитражного суда Московской области суда от 31.07.2008 г. требование Лопаткина А.И. в сумме 3.500.011,2 руб. основного долга признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО НПО "Полимерные герметики".

Постановлением Десятого Арбитражного апелляционного суда от 25.09.2008 г. определение суда от 31.07.2008 г. отменено, в удовлетворении требования кредитора о включении в реестр требований кредиторов ООО НПО "Полимерные герметики" отказано.

Постановлением Федерального Арбитражного суда Московского округа от 16.12.2008 г. судебные акты от 31.07.2008 г. и от 25.09.2008 г. отменены; дело направлено на новое рассмотрение.

Из материалов дела следует, что Лопаткин А.И. являлся участником ООО НПО "Полимерные герметики" с долей в размере 23,52 % от уставного капитала (Устав в редакции N 3, утвержден решением общего собрания участников общества протоколом N 5 от 20.07.2004 г.) и одновременно генеральным директором Общества.

После отстранения Лопаткина А.И. от должности генерального директора решением общего собрания участников от 08.02.2006 г., Лопаткин А.И. подал заявление о выходе из ООО НПО "Полимерные герметики". Данное заявление было принято работником Общества Ануфриевой Т.С.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требования, исходил из того, что требование Лопаткина А.И. о включении в реестр требований должника необоснованно, не подтверждено материалами дела, в нарушение ст. 65 АПК РФ не доказан факт его выхода из общества.

Арбитражный апелляционный суд согласен с данным выводом суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 94 Гражданского кодекса Российской федерации и статьей 26 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия

других его участников или общества. Выход участника общества осуществляется на основании его заявления. Заявление о выходе из общества должно быть подано в письменной форме.

В соответствии с разъяснениями, приведенными в пункте 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" временем подачи заявления о выходе участника из общества следует рассматривать день передачи его участником как совету директоров (наблюдательному совету) либо исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному), так и работнику общества, в обязанности которого входит передача такого заявления надлежащему лицу, а в случае направления заявления по почте - день поступления его в

экспедицию либо работнику общества, выполняющему эти функции.

Арбитражным судом первой инстанции было установлено, что заявитель не может представить доказательства, подтверждающие исполнение Ануфриевой Т.С. обязанностей помощника генерального директора.

Вместе с тем, в материалах дела имеются доказательства, которые свидетельствуют о том, что Ануфриева Т.С. работала в ООО НПО "Полимерные герметики" менеджером: заявление от 30.07.2004 г. о приеме Ануфриевой Т.С. на должность менеджера по продажам, приказ N 19 от 30.07.2004 г. о приеме на работу, личная карточка работника, расчетные ведомости по заработной плате за 2006 г., заявление Ануфриевой Т.С. об увольнении в связи с переводом; приказ N 13 от 31.01.2007 г. о прекращении трудового договора.

Так, за декабрь 2006 г. Ануфриевой Т.С. была начислена заработная плата по специальности менеджер и согласно соответствующей ставке, в Приказе N 13 от 31.01.2007 г. указано, что Ануфриева Т.С. занимала должность менеджера на момент увольнения.

Должностные инструкции менеджера и помощника генерального директора арбитражному суду первой и апелляционной инстанции не представлены.(ст.65 АПК РФ).

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте.

Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства выхода Лопаткина А.И. из состава участников ООО НПО "Полимерные герметики", он является на данный момент участником общества, владеющим 23,52 % долей в уставном капитале, следовательно, в силу статьи 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не является кредитором ООО НПО "Полимерные герметики".

Согласно части 5 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения судом определения о введении наблюдения запрещается удовлетворение требований участника о выделе его доли. Требования участника, вытекающие из обязательственных или вещных правоотношений, удовлетворяются в порядке пункта 7 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 148 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Московской области суда от 11.03.2008 г. в отношении ООО НПО "Полимерные герметики" введено наблюдение, следовательно, требование Лопаткина А.И. о включении 3 500 011руб. 02 коп. в реестр требований кредиторов должника неправомерно.

Арбитражный апелляционный суд отклоняет довод заявителя апелляционной жалобы о том, что расчет действительной стоимости доли Лопаткина А.И. может быть произведён на основании данных бухгалтерского баланса ООО НПО "Полимерные герметики" за 2006 год по следующим основаниям.

Бухгалтерский баланс ООО НПО "Полимерные герметики" за 2006 год подписан неуполномоченным лицом, в связи с чем, не является допустимым доказательством по делу.(ст.68 АПК РФ).

Кроме того, бухгалтерской баланс ООО НПО "Полимерные герметики" за 2006 г. не был утвержден общим собранием участников общества в соответствии с пунктом 9.2.6 Устава ООО НПО "Полимерные герметики" (протокол от 28.05.2007 г.).

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не нашли своего документального подтверждения, в связи с чем, не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда Московской области.

Определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, п.1 ч.4 ст. 272, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 31 августа 2009 года по делу N А41-2294/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу Лопаткина Александра Ивановича - без удовлетворения.

Председательствующий

Э.Р. Исаева

Судьи

В.П. Быков В.П. Мизяк