Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2009 г. N 11АП-8333/2009

г. Самара

15 октября 2009 г.

Дело N А65-13706/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 октября 2009 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Каплина С.Ю., Лукьяновой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.,

с участием:

от истца - Панов Д.А., доверенность от 01.06.2009 г., ордер N 0904 от 12.10.2009 г.,

от ответчиков:

ЗАО "Ютрансавто" - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

ОАО "АКИБАНК" - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от третьего лица - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 6,

апелляционную жалобу открытого акционерного общества "АКИБАНК", г. Набережные Челны,

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 августа 2009 г.

по делу N А65-13706/2009 (судья Спиридонова О.П.)

по иску Закирова Айдара Ирековича, г. Казань,

к закрытому акционерному обществу "Ютрансавто", г. Казань,

открытому акционерному обществу "АКИБАНК", г. Набережные Челны,

с участием третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Компания "Ваш автомобиль", г. Казань,

о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной,

УСТАНОВИЛ:

Закиров Айдар Ирекович обратился в Арбитражный суд Республики Татарстан с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу (ЗАО) "Ютрансавто", открытому акционерному обществу (ОАО) "АКИБАНК", с участием третьего лица - общества с ограниченной ответственностью (ООО) "Компания "Ваш автомобиль", г. Казань, о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность - дополнительного соглашения от 21.01.2008 г. к договору залога N 0101-ДЗ-0613/06 от 31.05.2006 г., недействительной.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 августа 2009 г. исковые требования удовлетворены. При принятии решения суд исходил из того, что одобрение оспариваемой сделки с заинтересованностью произведено с нарушением Федерального закона "Об акционерном обществе", совершение сделки причинит ЗАО "Ютрансавто" убытки, так как стоимость заложенного имущества занижена в два раза.

ОАО "АКИБАНК", не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 августа 2009 года, в удовлетворении исковых требований отказать, поскольку оспариваемая сделка одобрена общим собранием акционеров ЗАО "Ютрансавто", Валеев И.Г., по мнению заявителя жалобы, не является заинтересованным лицом, так как имеет менее 20% доли в уставном капитале ЗАО "Ютрансавто". Кроме того со стороны истца не представлено доказательств нарушения оспариваемой сделкой его прав и законных интересов.

В судебное заседание представитель ОАО "АКИБАНК", извещенный надлежащим образом, не явился.

Представитель Закирова А. И. в отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании возражал против ее доводов и просил решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 августа 2009 года оставить без изменения.

ЗАО "Ютрансавто", ООО "Компания "Ваш автомобиль", надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, не явились, явку своих представителей не обеспечили, представили ходатайства о рассмотрении жалобы в отсутствие представителей.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 августа 2009 г. по делу N А65-13706/2009 в связи со следующим.

Судом первой инстанции установлено, что Закиров А. И. является владельцем 49957 штук простых именных акций ЗАО "Ютрансавто" (25% голосующих акций общества), что подтверждается выпиской из реестра акционеров ЗАО "Ютрансавто" от 01 июня 2009 года (т. 1 л.д. 37).

21.01.2008 г. между ЗАО "Ютрансавто" и ОАО "АКИБАНК" заключено дополнительное соглашение к договору залога N 0101-ДЗ-0613/06 от 31 мая 2006 г. (т .1 л.д. 9-10).

В соответствии с которым ЗАО "Ютрансавто" в качестве залогодателя в обеспечение исполнения обязательств по кредитным договорам N N 563/07 от 31.05.2007 г., 5/08 от 21.01.2008г., заключенным между ОАО "АКИБАНК" и ООО "Компания "Ваш автомобиль", передало в залог ОАО "АКИБАНК" принадлежащее ЗАО "Ютрансавто" на праве собственности имущество: административное здание с пристроенным гаражом, 3-этажное, 1978 г. постройки, литер А, А1, общей площадью 1990,90 кв.м, инв. N 5270, объект N 2, расположенное по адресу: г. Казань, ул. Журналистов, д. 57, номер объекта 16:50:07:00772:002 и земельный участок общей площадью 6308 кв.м, кадастровый N 16:50:05 02 11:0065, расположенный по тому же адресу.

Кроме того, дополнительное соглашение изменяет ранее заключенный договор залога N 0101-Д3-0613/06 от 31.05.2006 г. (о существовании которого Закирову А. И. также ничего не было известно), в частности:

- обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору N 563/07 от 31.05.2007 г., 5/08 от 21.01.2008 г., а не по кредитным договорам N N 11/06 от 19.01.2006 г., 613/06 от 31.05.2006 г.;

- изменяется цена заложенного имущества.

Считая, что данная сделка является сделкой с заинтересованностью, нарушен порядок ее одобрения, сделка влечет причинение ЗАО "Ютрансавто" убытков, истец обратился в суд с настоящим иском.

Из материалов дела усматривается, что на момент заключения оспариваемого дополнительного соглашения Отопков Игорь Михайлович являлся генеральным директором и владельцем 12,5% простых именных акций ЗАО "Ютрансавто", и при этом был генеральным директором и владельцем 40% долей в уставном капитале ООО "Компания "Ваш автомобиль".

Кроме того Валеев И.Г., являющийся владельцем 12,5% простых именных акций ЗАО "Ютрансавто", владеет и 60% доли в уставном капитале ООО "Компания "Ваш автомобиль".

ООО "Компания "Ваш автомобиль" являлась выгодоприобретателем в оспариваемой сделке как должник по кредитным договорам N N 563/07 от 31.05.2007 г. и N 5/08 от 21.01.2008 г. с ОАО "АКИБАНК", в обеспечение которых спорная сделка совершена, поскольку в соответствии с абз. 3 п. 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.06.2007г. N40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" качестве выгодоприобретателя может рассматриваться должник по обязательству, в обеспечение исполнения которого акционерное общество предоставляет поручительство либо имущество в залог, за исключением случаев, когда будет установлено, что договор поручительства или договор о залоге совершен акционерным обществом не в интересах должника или без его согласия.

В соответствии со статьей 81 ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа акционерного общества признается заинтересованным в совершении обществом сделки в случае, если их аффилированное лицо является выгодоприобретателем в сделке.

Аффилированными лицами юридического лица является лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа, а также лицо, которое имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, составляющие уставный капитал данного юридического лица.

Так как Отопков И.М. и Валеев И.Г. владеют в совокупности 25% акций ЗАО "Ютрансавто" и владею в совокупности 100% доли в уставном капитале ООО "Компания "Ваш автомобиль", то суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы сделал обоснованный вывод о том, что Отопков И.М. и ООО "Компания "Ваш автомобиль" являются аффилированными лицами и, следовательно, спорная сделка должна была быть одобрена в порядке, установленном статьей 83 ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку И.М. Отопков и Валеев И.Г. являлись на момент совершения сделки лицом, заинтересованными в её совершении.

Согласно п. 4 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Из материалов дела усматривается, что стоимость заложенного имущества составляет более 2% балансовой стоимости активов общества, следовательно, одобрение сделки входило в компетенцию общего собрания акционеров ЗАО "Ютрансавто".

Между тем, как правомерно указал суд первой инстанции, внеочередное общее собрание акционеров ЗАО "Ютрансавто" по вопросу одобрения спорной сделки было проведено 14.01.2008 г. с грубыми нарушениями положений ряда статей ФЗ "Об акционерных обществах", а именно:

- в нарушение ст.ст. 31 и 52 ФЗ "Об акционерных обществах" истец не был уведомлен о проведении собрания и не имел возможности принять в нём участие;

-в нарушение п. 5 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" спорная сделка одобрялась как крупная, а не как сделка с заинтересованностью;

- в нарушение п. 4 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" заинтересованное лицо (И.М. Отопков) принимало участие в голосовании как незаинтересованное лицо;

- в нарушение ст. 82 ФЗ "Об акционерных обществах" заинтересованное лицо (И.М. Отопков) не сообщило о своей заинтересованности в совершении спорной сделки, в том числе, акционерам ЗАО "Ютрансавто" при проведении собрания 25.05.2008г.;

- в нарушение ст. 77 и п. 7 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" цена сделки - 29386000 рублей - была определена общим собранием акционеров (Совет директоров в ЗАО "Ютрансавто" не избран) исходя не из рыночной стоимости имущества, которая на момент одобрения сделки по данным оценщика составляла 53953000 рублей (т. 2 л.д. 28-77);

- в нарушение пункта 6 статьи 83 ФЗ "Об акционерных обществах" в решении об одобрении сделки не указана сторона сделки - залогодержатель, а также существенные условия договора ипотеки (согласно пункта 1 статьи 9 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)"): размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой, и существо обеспечиваемого обязательства - договора кредита между ООО "Компания "Ваш автомобиль" и ОАО "АКИБАНК" (размер кредита, сроки, условия и т.д.).

При этом, в решении общего собрания от 14.01.2008 г. (т. 1 л.д.15) об одобрении спорной сделки нигде не говорится о том, что она будет оформлена в качестве дополнительного соглашения к договору залога N 0101-ДЗ-0613/06 от 31 мая 2006 г.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 38 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения судами Федерального закона "Об акционерных обществах" иски акционеров о признании недействительными сделок, заключенных акционерными обществами, могут быть удовлетворены в случае предоставления доказательств, подтверждающих нарушение прав и законных интересов акционера.

Кроме того, в соответствии с пунктом 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.06.2007 N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" при рассмотрении дел об оспаривании сделок с заинтересованностью судам необходимо исходить из того, что условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционерного общества или акционеров в результате ее совершения. Доказательства отсутствия неблагоприятных последствий представляются ответчиком.

При этом исследуется, какие цели преследовали стороны при совершении сделки, отвечающей признакам сделки с заинтересованностью, было ли у них намерение таким образом ущемить интересы акционеров, повлекла ли эта сделка убытки для акционерного общества, не являлось ли ее совершение способом предотвращения еще больших убытков для акционерного общества.

Кроме того, при рассмотрении указанных дел учитывается, что на истца возлагается бремя доказывания того, каким образом оспариваемая сделка нарушает его права и законные интересы. При установлении арбитражным судом убыточности сделки для акционерного общества следует исходить из того, что права и законные интересы истца нарушены, если не будет доказано иное.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что оспариваемая сделка не может повлечь причинение ЗАО "Ютрансавто" убытков отклоняется судебной коллегией по следующим основаниям.

Из устава ЗАО "Ютрансавто" усматривается, что одним из видов деятельности ЗАО "Ютрансавто" является сдача недвижимого имущества в аренду (т. 1 л.д. 24). Между тем оспариваемой сделкой заложено все имущество ЗАО "Ютрансавто", иного недвижимого имущества у общества, не имеется, что сторонами не оспаривается.

Залог данного имущества в интересах ООО "Компания "Ваш автомобиль" без получения за это какой-либо выгоды является не выгодным с хозяйственной точки зрения и, кроме этого, ставит деятельность ЗАО "Ютрансавто" в зависимость от деятельности третьих лиц. При этом невозврат кредита ООО "Компания "Ваш автомобиль" приведёт к прекращению деятельности ЗАО "Ютрансавто".

При этом судебная коллегия отмечает, что в материалах дела имеются претензии ОАО "АКИБАНК" к ООО "Компания "Ваш автомобиль" о досрочном погашении кредитов, по кредитным договорам N N 563/07 от 31.05.2007 г. и N 5/08 от 21.01.2008г. в связи с нарушением ООО "Компания "Ваш автомобиль" условий кредитных договоров (т. 1 л.д. 35).

Также истцом в отзыве на апелляционную жалобу сообщено о подаче ОАО "АКИБАНК" искового заявления к ООО "Компания "Ваш автомобиль".

Вышеназванное свидетельствует о возможности обращения взыскания на заложенное по оспариваемому договору имущество ЗАО "Ютрансавто", а поскольку оценка предметов залога в дополнительном соглашении - 24 567 000 рублей, более чем в два раза меньше рыночной - 53 953 000 рублей, их реализация по согласованной сторонами данного соглашения низкой цене причинит ЗАО "Ютрансавто" убытки.

Как разъяснено в п. 34 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 - решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в её совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций.

Голоса Отопкова И.М. и Валеева И.Г., владеющих в совокупности 25% акций ЗАО "Ютрансавто" не могли учитываться на общем собрании от 14.01.2008 г., следовательно решение, об одобрении крупной сделки принято лишь 50% голосов, но не большинством, как указывает заявитель апелляционной жалобы.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, не уведомление о факте проведения общего собрания истца, владеющего 25% голосующих акций общества, нарушает его право на участие в управлении обществом и принятие решений, относящихся к компетенции общего собрания акционеров, а также интересы истца, связанные с хозяйственной деятельностью общества, в частности, с недопущением его банкротства.

На основании изложенного, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что оспариваемая сделка влечет причинение убытков ЗАО "Ютрансавто" и нарушает права и законные интересы истца, как акционера ЗАО "Ютрансавто", при непредставлении ЗАО "Ютрансавто", в нарушении требований ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств обратного.

Так как дополнительное соглашение от 21.01.2008г. к договору залога N 0101-ДЗ-0613/06 от 31 мая 2006 г., заключенное между ЗАО "Ютрансавто" и ОАО "АКИБАНК", является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, в нарушение требований ст.ст. 81, 83 ФЗ "Об акционерных обществах" совершена без надлежащего одобрения общего собрания акционеров ЗАО "Ютрансавто", с нарушением норм действующего законодательства, применяемых к заключению сделок с заинтересованностью, убыточна для общества, следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении исковых требований.

На основании изложенного, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что суд первой инстанции, всесторонне исследовав материалы и обстоятельства дела, дав им надлежащую правовую оценку, принял судебный акт с соблюдением требований материального и процессуального права, оснований для его отмены не имеется.

В апелляционной жалобе не приведено доводов, опровергающих выводы суда.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 августа 2009 г. по делу

N А65-13706/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Серова

Судьи

С.Ю. Каплин Т.А. Лукьянова