Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2009 г. N 15АП-6030/2009

город Ростов-на-Дону

дело N А53-7440/2009

13 октября 2009 г.

15АП-6030/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 октября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя:

Гусейнова А.Н., представитель по доверенности от 10.04.2009г. (т.4, л.д.24)

от заинтересованного лица:

Тоболева Е.С. представитель по доверенности N 04-09/13755 от 19.08.2009 г. (т. 4, л.д.27)

от третьего лица: представитель не явился, извещён (уведомление N 80015)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России N 25 по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.06.2009 года по делу N А53-7440/2009

принятое в составе А.Н. Стрекачёва

по заявлению ООО "Гастроном Театральный"

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС России N 25 по Ростовской области

при участии третьего лица ОАО АБ "Южный Торговый Банк"

о признании обязанности по уплате налога исполненной

УСТАНОВИЛ:

ООО "Гастроном Театральный" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной ИФНС России N 25 по Ростовской области (далее - налоговый орган, инспекция) о признании обязанности по уплате НДС платежными поручениями N 1016, 1053, 1054, 1055, 1056 на сумму 1 205 290 руб. исполненной.

Решением суда от 04.06.09г. удовлетворены заявленные требования.

Межрайонная ИФНС России N 25 по Ростовской области обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просила отменить судебный акт и принять новый.

Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, в пояснениях на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ОАО АБ "Южный Торговый Банк" по факсу направил дополнение к отзыву, в котором дал пояснения по определению суда. Кроме того, в отзыве содержится ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствии его представителя. Ходатайство удовлетворено судебной колегией.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации установлена обязанность налогоплательщиков уплачивать в срок законно установленные налоги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

В силу пункта 3 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате налога считается исполненной налогоплательщиком с момента предъявления в банк поручения на перечисление в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства денежных средств со счета налогоплательщика в банке при наличии на нем достаточного денежного остатка на день платежа либо со дня внесения физическим лицом в банк, кассу местной администрации либо в организацию федеральной почтовой связи наличных денежных средств для их перечисления в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства.

Пунктом 4 ст. 45 НК РФ предусмотрено, что обязанность по уплате налога не признается исполненной в следующих случаях: 1) отзыва налогоплательщиком или возврата банком налогоплательщику неисполненного поручения на перечисление соответствующих денежных средств в бюджетную систему Российской Федерации; 2) отзыва налогоплательщиком-организацией, которой открыт лицевой счет, или возврата органом Федерального казначейства (иным уполномоченным органом, осуществляющим открытие и ведение лицевых счетов) налогоплательщику неисполненного поручения на перечисление соответствующих денежных средств в бюджетную систему Российской Федерации; 3) возврата местной администрацией либо организацией федеральной почтовой связи налогоплательщику - физическому лицу наличных денежных средств, принятых для их перечисления в бюджетную систему Российской Федерации; 4) неправильного указания налогоплательщиком в поручении на перечисление суммы налога номера счета Федерального казначейства и наименования банка получателя, повлекшего неперечисление этой суммы в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства; 5) если на день предъявления налогоплательщиком в банк (орган Федерального казначейства, иной уполномоченный орган, осуществляющий открытие и ведение лицевых счетов) поручения на перечисление денежных средств в счет уплаты налога этот налогоплательщик имеет иные неисполненные требования, которые предъявлены к его счету (лицевому счету) и в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации исполняются в первоочередном порядке, и если на этом счете (лицевом счете) нет достаточного остатка для удовлетворения всех требований.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, обществом во исполнение обязанности по уплате НДС за 4 квартал 2008 г. и 1 квартал 2009 г. к расчетному счету ОАО АБ "Южный Торговый Банк 12.02.09 г. были сданы следующие платежные поручения (т. л.д. 9-13): N 1016 на сумму 465 290 руб. - НДС за 4 квартал 2008 г.; N 1053 на сумму 250 000 руб. - НДС за 1 квартал 2009 г.; N 1054 на сумму 250 000 руб. - НДС за 1 квартал 2009 г.; N 1055 на сумму 200 000 руб. - НДС за 1 квартал 2009 г.; N 1056 на сумму 40 000 руб. - НДС за 1 квартал 2009 г.

Указанные выше суммы НДС были списаны с расчетного счета Общества, что подтверждается банковскими выписками и третьим лицом, но не были зачислены в бюджет и помещены в картотеку в связи с недостаточностью средств на корреспондентском счете банка.

Поскольку денежные средства в уплату НДС в бюджет не поступили Инспекция числит данные суммы в качестве недоимки с начислением пени, что подтверждается требованиями об уплате налога N 20600 руб. (т.1, л.д. 85) и N 21759 (т.2, л.д. 100), письмом от 21.04.09 г. (т.1, л.д. 86), выпиской по лицевому счету (т.2, л.д. 93-94).

Общество, не согласившись с действиями инспекции, обратилось в суд с требованием на основании ст. 45 НК РФ признать обязанность по уплате НДС платежными поручениями от 12.02.09 г. N N 1016, 1053, 1054, 1055, 1056 на сумму 1 205 290 руб. исполненной.

Судебная коллегия пришла к выводу о том, что судом первой инстанции при принятии судебного акта не учтено следующее.

Из содержания статьи 57 Конституции Российской Федерации следует, что конституционная обязанность налогоплательщика - юридического лица по уплате налога считается исполненной в день списания с его расчетного счета в кредитном учреждении денежных средств при наличии на этом счете достаточного денежного остатка (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 12.10.98 N 24-П).

Пунктом 1 резолютивной части постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 12.10.98 N 24-П признано соответствующим Конституции Российской Федерации положение пункта 3 статьи 11 Закона Российской Федерации от 27.12.91 "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" о том, что обязанность юридического лица по уплате налога прекращается уплатой им налога, поскольку оно означает с учетом конституционных норм уплату налога налогоплательщиком - юридическим лицом со дня списания кредитным учреждением платежа с расчетного счета плательщика независимо от времени зачисления сумм на соответствующий бюджетный или внебюджетный счет.

Определением Конституционного Суда Российской Федерации от 25.07.2001 N 138-О разъяснено, что в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков. Соответственно, выводы, содержащиеся в резолютивной части постановления Конституционного Суда Российской Федерации N 24-П, касаются только добросовестных налогоплательщиков.

Как следует из содержания пунктов 1 и 2 статьи 10 ГК РФ, не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. В случае несоблюдения этих требований арбитражный суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.

Участвуя в хозяйственном обороте, при выборе контрагента, в том числе кредитной организации для исполнения поручения на перечисление в бюджетную систему сумм обязательных платежей, добросовестный налогоплательщик должен действовать с учётом должной осмотрительности и осторожности. В случае возникновения сомнений в добросовестности и платежеспособности банка, получения сведений о допущенных им нарушениях, налогоплательщик должен был предпринять все зависящие от него меры с целью надлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него ст. 45 НК РФ.

В постановлении от 18.12.2001г. N 1322/01 Высший Арбитражный Суд Российской Федерации указал, что для установления недобросовестности налогоплательщика судам следует использовать следующие критерии: наличие у налогоплательщиков счетов в других банках, по которым проводятся его операции; непроведение по открытому счету других, кроме уплаты налога, операций; осведомленность налогоплательщика о том, что банк не осуществляет операции по поручению других клиентов либо что его финансовое состояние неблагополучно; формальность зачисления средств на счет налогоплательщика; совпадение даты открытия счета и даты заключения договоров, по которым на него поступают деньги, а также даты направления платежного поручения на уплату налога; при этом у банка должны отсутствовать средства на корреспондентском счете. Достаточность того или иного критерия и их необходимое количество определяются судами исходя из конкретных обстоятельств дела.

Расчетный счет N 40702810600000002119 в ОАО АБ "Южный торговый банк" открыт налогоплательщиком 29.12.2005 года и до 13.02.2009г. являлся единственным расчетным счетом организации.

13.02.09г. обществом были открыты 2 расчетных счета в ОАО АКБ "Стела - Банк" и ОАО Банк ВТБ филиал в г. Ростове - на - Дону.

Решением арбитражного суда Ростовской области от 21.04.2009 года по делу А53-4642/2009 ОАО АБ "Южный торговый банк" признан несостоятельным (банкротом), в отношении банка введена процедура конкурсного производства сроком на 1 год.

При рассмотрении дела А53-4642/2009 о признании несостоятельным (банкротом) ОАО АБ "Южный торговый банк" установлено следующее.

Из справки Центрального банка Российской Федерации N 17-5-37/2661 от 11.03.2009 следует, что корреспондентский счет N 30101810900000000797 ОАО АБ "Южный Торговый Банк" открыт 16.03.1993. В связи с недостаточностью средств на корреспондентском счете кредитной организации для удовлетворения всех предъявленных к нему требований, 16.02.2009 в ГРКЦ оприходованы расчетные документы в картотеку к внебалансовому счету N 90904 "Не оплаченные в срок расчетные документы из-за отсутствия средств на корреспондентских счетах кредитной организации". По состоянию на 11.03.2009 в картотеке к внебалансовому счету N 90904 находятся расчетные документы на сумму 90 977 874 рубля 71 копейка.

Приказом Центрального банка Российской Федерации N ОД-196 от 4 марта 2009 г. в связи с неспособностью кредитной организации - открытого акционерного общества Акционерного банка "Южный Торговый Банк" (регистрационный номер Банка России 2478, дата регистрации - 31.08.1993) удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам у неё с 05 марта 2009 г. отозвана лицензия на осуществление банковских операций. Указанный приказ опубликован в "Вестнике Банка России" 11.03.2009 N 18.

В связи с отзывом лицензии на осуществление банковских операций с 5 марта 2009 года приказом Центрального Банка Российской Федерации N ОД-197 от 4 марта 2009 г. назначена временная администрация по управлению кредитной организацией - открытым акционерным обществом Акционерным банком "Южный Торговый Банк" сроком действия в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" до дня вынесения арбитражным судом решения о признании банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) или до дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о назначении ликвидатора.

Из выписки по банковскому счету общества следует, что 10.02.09г. и 11.02.09г. ООО "Гастроном Театральный" предъявило к оплате в ОАО АБ "Южный торговый банк" платежные поручения, которые не были исполнены банком и помещены в картотеку из-за недостаточности средств на корреспондентском счете банка.

При этом, имея не исполненные банком платежные поручения, общество предъявило 12.02.09г. платежные поручения N N 1016, 1053, 1054, 1055, 1056 на перечисление в бюджет суммы налога на добавленную за 4 квартал 2008 г. в сумме 465 290 руб., за 1 квартал 2009 г. в сумме 740 000 руб.

Как следует из материалов дела, платежных поручений между ОАО АБ "Южный Торговый Банк" "Банком" и ООО "Гастроном Театральный" "Клиентом" действовала электронная система управления расчётным счётом "Банк-Клиент". Согласно данной системе организация ("Клиент") осуществляет дистанционное управление своим расчетным счетом, т.е. производит отправку платежных поручений непосредственно со своего абонентского пункта, а также получает выписки по расчетному счету и приложения к выпискам в виде платежных документов по списанию и зачислению денежных средств.

Каждому принятому банком документу и переданному банком зачислению или списанию присваивается системный банковский номер, сеансовый номер, состоящий из номера сеанса и системного номера документа отправителя, отмечается дата и время приема документа банком. Для принятых банком платежных поручений отмечается дата и время оплаты, а для зачислений и списаний - дата и время зачисления. Эти реквизиты используются при печати платежных документов для заполнения электронной части. При печати ПП, имеющих статус "Оплачено", в электронной части заполняются реквизиты: принято дата; принято время; оплачено дата; оплачено время, и делается отметка "ЭЦП Банка подлинна".

Выписка по лицевому счету и приложения к ней (платежные документы) анализируются клиентом. В выписке указан счет, на который зачислены денежные средства, списанные с расчетного счета. В платежных документах, прилагаемых к выписке, указывается назначение платежа.

Как следует из ответа конкурсного управляющего Государственной Корпорации "Агентство по страхованию вкладов" должника ОАО АБ "Южный Торговый Банк", в случае неисполнения "Банком расчетных документов в выписке отражалась проводка Дт "40702" - расчетный счет клиента Кт "47418" - средства, списанные с расчётного счета, но не проведенные по корреспондентскому счету банка. В приложении указывалась причина неисполнения документа, а именно "Средства, списанные с расчётного счета, но не проведенные по корсчету из-за недостаточности денежных средств на корсчете".

Материалами дела подтверждено, что в платёжных поручениях за 12.02.2009 г., в том числе в платежных поручениях N 1016, 1053, 1054, 1055, 1056 от 12.02.2009 г. присутствуют сведения о дате и времени списания банком денежных средств, но отсутствуют сведения о дате и времени их оплаты или зачисления.

Общество направило 12.02.09г. в банк письма на возврат денежных средств ранее списанных с расчетного счета по платежным поручениям в период с 09.02.09г. по 10.02.09г. и не проведенных в виду отсутствия денежных средств на корреспондентском счете банка, что следует из выписки по расчетному счету в общей сумме 1 105 117,30 руб.

Из отзыва на апелляционную жалобу, представленного конкурсным управляющим ГК "Агентство по страхованию вкладов" во исполнение определения суда от 26.08.09г. следует, что 12.02.09г. обществом в банк были переданы по функционирующей системе "Клиент - Банк" следующие платежные поручения: N 1016 на сумму 465 290 руб., N 1053 на сумму 250 000 руб., N 1054 на сумму 250 000 руб., N 1055 на сумму 200 000 руб., N 1056 на сумму 40 000 руб. Платежные документы были приняты банком. Средства списаны с расчетного счета истца, но не проведены по корреспондентскому счету Банка из-за недостаточности средств. На основании писем ООО "Гастроном Театральный" были возвращены денежные средства, списанные с расчетного счета, но не проведенные по корсчету банка из - за недостаточности средств в сумме 1 105 117,30 руб.

Таким образом, ООО "Гастроном Театральный" было осведомлено о том, что денежные средства, списанные с его расчётного счёта, не отправлялись банком, а учитывались в картотеке неоплаченных платежей.

Из материалов дела следует, что общество 13 февраля 2009 года открыло расчетные счета в ОАО АКБ "Стела - Банк" и ОАО Банк ВТБ в г. Ростове - на - Дону.

Наряду с расчетным счетом N 40702810600000002119 в ОАО АБ "Южный торговый банк", общество заключило с ОАО АКБ "Стела - Банк" договор банковского счета N2696 от 13.02.2009г., в соответствии с которым обществу открыт расчетный счет N40702810700000002238 в ОАО АКБ "Стела - Банк" и с Филиалом ОАО Банк ВТБ в г. Ростове - на - Дону договор банковского счета N00046/009 от 13.02.2009г., в соответствии с которым обществу открыт расчетный счет N40702810200300003726 в Филиале ОАО Банк ВТБ в г. Ростове - на - Дону.

В силу статьи 174 НК РФ обязанность по уплате НДС за 4 квартал 2008 года подлежала исполнению равными долями не позднее 20-го числа каждого месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, то есть до 20 января, 20 февраля и 20 марта 2009 года, а за 1 квартал 2009 г. - до 20 апреля, 20 мая, 20 июня.

В силу этого налог мог быть уплачен в установленный законом срок за счет средств, которые могли поступить на расчетные счета в ОАО АКБ "Стела - Банк" и Филиале ОАО Банк ВТБ в г. Ростове - на - Дону до 20.02.09г. и позднее.

Вместе с тем, из материалов дела следует, что общество произвело платеж в размере 1 205 290 руб. досрочно - 12 февраля 2009 года, воспользовавшись при этом услугами неплатежеспособного банка.

Таким образом, имеющиеся в деле документы свидетельствуют о том, что на момент предъявления в ОАО "Южный торговый банк" платежных поручений N 1016, 1053, 1054, 1055, 1056 на общую сумму 1 205 290 руб. на перечисление налога в бюджет общество имело неисполненные банком платежные документы, предъявленные в период с 09.02.2009г., при этом денежные средства, которые списывались с расчетного счета, но не проводились по корсчету из - за недостаточности средств, были 12.02.09г. возвращены по письмам общества с корсчета на расчетный счет в целях создания видимости денежного остатка на расчетном счете достаточного для уплаты налогов в бюджет.

Таким образом, из обстоятельств дела следует, что налогоплательщик в момент оформления спорных платежей в бюджет знал о финансовой неустойчивости банка.

Довод апелляционной жалобы о том, что банк не информировал заявителя о невозможности исполнения платежных поручений в связи с отсутствием денежных средств на корреспондентском счете, а налоговый орган не представил доказательства того, что обществу было известно о неспособности банка производить платежи, не принимается апелляционной коллегией в виду следующего.

Обязанность налогового органа доказать соответствие оспариваемого требования закону или иному нормативному правовому акту не освобождает налогоплательщика от представления доказательств по его доводам. Налогоплательщик, не воспользовавшийся своим правом, несет риск неблагоприятных последствий своего бездействия.

Проявив должную заботливость и осмотрительность, общество не могло не знать о неспособности банка производить платежи по поручению клиента. Более того, исследованные судом документы, при их оценке во взаимной связи, свидетельствуют о том, что общество знало о финансовой несостоятельности банка. На это указывают фактические обстоятельства, как то, что 09 февраля 2009 года платежи осуществлялись не по одному платежному документу, а по нескольким документам, и не были произведены банком. Спорному платежу предшествовало неисполнение банком платежных поручений общества, которые предъявлены 09, 10, 11 февраля 2009 года.

Заключение обществом 13 февраля 2009 года договоров банковского счета с ОАО АКБ "Стела - Банк" и Филиалом ОАО Банк ВТБ в г. Ростове - на - Дону, в совокупности с тем обстоятельством, что уже 12 февраля 2009 года ОАО КБ "Южный торговый банк" не исполнило поручения клиента; зачисление на расчетные счета ОАО АКБ "Стела - Банк" и Филиала ОАО Банк ВТБ в г. Ростове - на - Дону денежных средств, а не на расчетный счет в проблемном банке - ОАО КБ "Южный торговый банк", также свидетельствует о том, что общество знало о неплатежеспособности ОАО КБ "Южный торговый банк" и принимало меры для минимизации финансовых рисков в связи с невозможностью банка производить платежи.

Таким образом, отсутствие доказательств направления банком до 12 февраля 2009 года в адрес общества письменного сообщения об отсутствии денежных средств на корреспондентском счете, не является доказательством того, что общество не знало о неплатежеспособности банка.

Таким образом, давая неплатежеспособному банку поручение о перечислении денежных средств в бюджет, общество действовало недобросовестно, без намерения перечислить налог в бюджет. В виду этого, отсутствуют основания для признания налоговой обязанности исполненной.

Судебная коллегия считает, что обществом не исполнена обязанность по уплате в бюджет НДС за 4 квартал 2008 года и 1 квартал 2009 г. в размере 1 205 290 руб.

Таким образом, требование инспекции об уплате налога является действительной обязанностью общества по уплате налога в бюджет.

Судебная коллегия не принимает довод общества о том, что 11.02.09г. еще проходили налоговые платежи в бюджет, и общество было уверено, что 12.02.09г. платежи в бюджет так же будут перечислены, поскольку из действий общества следует, что оно было осведомлено, что никакие другие платежи не перечисляются, следовательно, сознательно приняло на себя риск неблагоприятных последствий своих действий.

Тот факт, что налоговый орган в лице УФНС России по РО 10.04.09г. реализовал свое право требования на не поступившие в бюджет суммы налоговых платежей к банку, путем предъявления требований в рамках конкурсного производства, не может влиять на выводы суда о недобросовестных действиях общества. Кроме того, ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" предусмотрена процедура исключения излишне установленных требований, и двойного взыскания не произойдет.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 04 июня 2009 года по делу N А53-7440/2009 отменить.

В удовлетворении требований отказать.

Взыскать с ООО "Гастроном Театральный" в доход федерального бюджета 1 000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.Г. Винокур

Судьи

Е.В. Андреева Н.В. Шимбарева