Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2009 г. N 15АП-6788/2009

город Ростов-на-Дону

дело N А53-4708/2009

07 октября 2009 г.

15АП-6788/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 октября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя:

Рамазанова Л.Б., представитель по доверенности от 23.03.2009г., паспорт N 6002 236766, выдан 3-Ом УВД г. Шахты Ростовской области, 02.03.2002г.

от Межрайонной ИФНС России N 12 по Ростовской области:

Филимонова К.Н., представитель по доверенности от 18.05.2009г. N 16.04-03/14241

Борзенко Т.Г., представитель по доверенности от 17.09.2009г. N 04-08/30563

от УФНС России по Ростовской области: представитель Шамраев А.И., по доверенности от 03.06.09 N 06-23/458

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Энергошахтспецмонтаж"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 30 июня 2009 года по делу N А53-4708/2009

по заявлению ООО "Энергошахтспецмонтаж"

к заинтересованным лицам: Межрайонной ИФНС России N 12

по Ростовской области; УФНС России по Ростовской области

о признании незаконным решения

принятое в составе Сулименко Н.В.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Энергошахтспецмонтаж" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России N 12 по Ростовской области (далее - налоговый орган, инспекция) от 28.11.2008г. N 239 в части уплаты штрафа в размере 4651 руб. 19 коп. на основании пункта 1 статьи 122 и пункта 3 статьи 114 НК РФ; уплаты недоимки по НДС со сроком уплаты 20.09.2005г. в сумме 295 137,56 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.2005г. в сумме 46 511,91 руб.; уплаты пени по состоянию на 28.11.2008г. по НДС со сроком уплаты 20.09.2005г. в сумме 120 712,96 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.2005г. в сумме 18 122,24 руб. и внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета в обжалуемой части решения; о признании незаконным решения Управления Федеральной налоговой службы России по Ростовской области от 27.02.2009г. N 08-5-51/398; о призвании незаконным требования Межрайонной ИФНС по Ростовской области N 487 от 03.03.2009г. (с учетом уточнения требования, принятого определением арбитражного суда от 18.05.2009г.).

Решением суда от 30 июня 2009 г. признано незаконным требование N 487 от 03.03.2009г. в части предложения уплатить пени по НДФЛ в размере 16 руб. 90 коп. и пени по ЕСН в размере 448 руб. 11 коп., в удовлетворении остальной части заявления отказано.

ООО "Энергошахтспецмонтаж" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило отменить судебный акт, признать незаконным решение МИФНС России N 12 по РО N 239 от 28.11.08г. в части уплаты НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 295 137,56 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 46 511,91 руб., уплаты пени по состоянию на 28.11.08г. по НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 120 712,96 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 18 122,24 руб.

Представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда от 30 июня 2009 года отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований.

Представитель налоговой инспекции доводы жалобы оспорил по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судебной коллегией 23.09.09г. вынесено и объявлено протокольное определение о перерыве в судебном заседании до 30.09.2009г. до 15 час. 45 мин. Суд разместил на своем официальном сайте в сети Интернет информацию о времени и месте продолжения судебного заседания 30.09.2009г. в 15 час. 45 мин. (публичное объявление о перерыве и продолжении судебного заседания). В определении о принятии апелляционной жалобы к производству указана возможность получения информации о движении дела на официальном сайте суда в сети Интернет по соответствующему веб-адресу. 30.09.09г. судебное заседание было продолжено.

Представители лиц, участвующих в деле ходатайствовали о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

Судебной коллегией ходатайство удовлетворено, документы приобщены к материалам дела.

Представитель заявителя письменно уточнил требования по апелляционной жалобе, просил решение Межрайонной ИФНС России N 12 по РО от 28.11.08г. N 239 и решение УФНС России по РО от 27.02.09г. N 08-5-51/398 признать незаконным и отменить в части: уплаты в соответствии с п. 1 ст. 122 и п. 3 ст. 114 НК РФ штрафа в размере 4 651,19 руб.; уплаты недоимки по НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 295 137,56 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 46 511,91 руб.; уплаты пени по состоянию на 28.11.08г. по НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 120 712,96 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 18 122,24 руб.; требование N 487 признать незаконным, принять по делу новый судебный акт, в котором удовлетворить требования общества в указанной части.

Уточнение требований по апелляционной жалобе принято судебной коллегией.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения заместителя руководителя Межрайонной ИФНС России N 12 по Ростовской области в отношении ООО "Энергошахтспецмонтаж" проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет налогов и сборов за период с 01.01.2005г. по 31.12.2007г.

Выявленные в ходе проверки нарушения законодательства о налогах и сборах зафиксированы инспекцией в акте выездной налоговой проверки от 30.09.2008г. N 289.

Налогоплательщик представил возражения на акт проверки, которые рассмотрены инспекцией 23.10.2008г. в присутствие представителей общества. Данное обстоятельство отражено в протоколе от 23.10.2008г. N 3986.

Налогоплательщик был извещен, что рассмотрение материалов проверки состоится 28.11.2008г., это подтверждается уведомлением от 18.11.2008г. N 16-14-54/25668, которое получено генеральным директором общества Новиковым А.Б.

По результатам рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика на акт проверки заместитель руководителя налогового органа принял решение N 239 от 28.11.2008г., в соответствии с которым обществу доначислен НДС, НДФЛ, ЕСН и соответствующие пени, общество привлечено к ответственности на основании части 1 статьи 122 НК РФ. При назначении меры ответственности инспекцией учтены смягчающие ответственность обстоятельства, размер штрафа снижен на основании статьи 114 НК РФ.

Решение Межрайонной ИФНС России N 12 по Ростовской области N 239 от 28.11.2008г. было обжаловано налогоплательщиком в части доначисления НДС, соответствующих пени и налоговых санкций в Управление Федеральной налоговой службы по Ростовской области.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области от 27.02.2009г. N 08-5-51/398 налогоплательщику отказано в удовлетворении жалобы, решение нижестоящего налогового органа утверждено и вступило в законную силу.

В порядке статей 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей налоговые вычеты.

Согласно п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ (в редакции, действовавшей до 31.12.05г.).

Статьей 172 НК РФ установлено, что вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных Кодексом.

Вычетам подлежат, если иное не установлено ст. 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, право на проведение налоговых вычетов может быть реализовано лишь в случае предоставления заинтересованным лицом законодательно установленного перечня надлежащим образом оформленных документов. Непредставление, а равно представление документов, содержащих недостоверные сведения, влечет отказ в проведении налоговых вычетов.

В соответствии с пунктами 1, 2 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ.

Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Судом первой инстанции правильно установлены следующие обстоятельства:

Инспекцией не приняты налоговые вычеты по НДС по двум сделкам:

ООО "Энергошахтспецмонтаж" приобрело у производителя ООО "Росэнергосервис" 26.04.2005г. товары / панели / на сумму 2 704 790 руб. 69 коп., в том числе НДС - 412 595 руб. 19 коп., в день их приобретения они проданы заявителем векселедателю - ООО "УПТК и О" (частично оплачены покупателем векселями серии ВА N 1297635 на сумму 511 200 руб., N 1297815 на сумму 1 234 790 руб. 69 коп.) согласно следующим счетам-фактурам: N 10 от 26.04.2005г. на сумму 1 325 546 руб. 50 коп., в том числе НДС - 202 202 руб. 01 коп.; N 12 от 05.05.2005г. на сумму 1 212 429 руб. 01 коп., в том числе НДС - 184 946 руб. 81 кон. ; N 13 от 05.05.2005г. на сумму 650 597 руб. 89 коп., в том числе НДС - 99 243 руб. 75 коп. Всего на сумму 3 188 573 руб. 49 коп, в том числе НДС - 486 392 руб. 57 коп.

Расчеты с ООО "Росэнергосервис" за приобретенные у него товары ООО "Энергошахтспецмонтаж" произвело в форме передачи 3-х векселей.

Налоговым органом установлено, что ООО "Энергошахтспецмонтаж" приобрело векселя по нижеследующим сделкам.

Вексель серии В А N 1297634 на сумму 188 800 руб., выданный Универсальным дополнительным офисом N 5410/056 Октябрьского ОСБ N 5410 Юго-Западного банка ОСБ РФ в г. Шахты 03.08.2005г. непосредственно ООО "Шахтинское монтажное наладочное управление", получен ООО "Энергошахтспецмонтаж" от ООО "Концерн "Октябрьский", в лице директора Назаревского В. Е., согласно акту приема-передачи векселей б/н от 04.08.2005г. в оплату за резервуар хранения жидкого топлива (счет-фактура N 9 от 21.04.2005г. на сумму188 000 руб., в т.ч. НДС - 28800 руб.).

Вексель серии ВА N 1297635 на сумму 511 200 руб., выданный тем же банковским учреждением непосредственно ООО "Шахтинское монтажное наладочное управление" 04.08.2005г., получен ООО "Энергошахтспецмонтаж" от ООО "УПТК и О", в лице директора Безгодько С.А., согласно акту приема-передачи векселей б/н от 04.08.2005г. в качестве частичной оплаты за полученные панели.

Вексель серии ВА N 1297815 на сумму 1 234 790 руб. 69 коп., выданный Октябрьским ОСБ N 5410 в п. Каменоломни Юго-Западного банка СБ РФ 22.08.2005г. непосредственно ООО "Шахтинское монтажное наладочное управление" 04.08.2005г., получен ООО "Энергошахтспецмонтаж" от ООО "УПТК и О" согласно акту приема-передачи векселей б/н от 23.08.2005г. в качестве оплаты за полученные панели.

Товары, отгруженные в адрес ООО "УПТК и О", были приобретены ООО "Энергошахтспецмонтаж" у ООО "Росэнергосервис" согласно счетам-фактурам N 303 от 26.04.2005г. на сумму 924 936 руб. 62 коп., в том числе НДС - 141 092 руб. 02 коп., N 304 от 26.04.2005г. на сумму 251 758 руб. 54 коп., в том числе НДС - 38 403 руб. 84 коп., N 343 от 05.05.2005г. на сумму 1 528 095 руб. 53 коп., в том числе НДС - 233 099 руб. 33 коп.; оплачены поставщику этих товаров - ООО "Росэнергосервис" вышеуказанными векселями, а именно векселями ВАN 1297634,ВАN 1297635,ВАN 1297815.

Материалы встречных проверок как продавца ООО "Росэнергосервис", так и покупателя ООО "УПТК и О" полностью подтверждают, что товары, приобретенные ООО "Энергошахтспецмонтаж" у производителя ООО "Росэнергосервис" 26.04.2005г. и 05.05.2005г., в день их приобретения, проданы векселедателю ООО "УПТК и О" согласно счетам-фактурам N 10 от 26.04.2005г., N 12 от 05.05.2005г., N 13 от 05.05.2005г., оплата товара произведена векселями, которые получены от ООО "УПТК и О" и ООО "Концерн "Октябрьский".

В ходе встречной проверки в адрес Межрайонной ИФНС России N 12 по Ростовской области из Ростовского отделения N 5221 Юго-Западного банка СБ РФ письмом N 11-16/6859 от 10.07.2008г. поступила информация о выдаче и оплате векселей СБ РФ серии В А NN 1297634, 1297635, 1303980, 1329221, 1329223, копии указанных векселей и актов их приема-передачи при оплате.

На представленных копиях векселей N 1297634, N1297635 отражена передаточная надпись следующих векселедержателей: ООО "Шахтинское монтажное наладочное управление" п. Каменоломни, ООО "Проектно-Строительное Управление" г. Ростов-на-Дону.

Согласно акту приема-передачи векселей Сбербанка России указанные векселя оплачены банком 19.09.2005г. в форме перечисления денежных средств на указанный в акте приема-передачи расчетный счет (N 40702810300000000300 в Ростовском ФАКБ "Кавказ Гелиос", БИК 046015941, кор. счет N 30101810400000000941) векселедержателя в лице ООО "Артсистем", ИНН 7709418961, г. Москва.

Векселеприобретателем векселя серии ВА N 1297815 на сумму 1 234 790 руб. 69 коп. является ООО "ШМНУ", которое по отношению к ООО "Энергошахтспецмонтаж" выступает одновременно векселедателем и покупателем по другой сделке.

По второй сделке инспекцией установлено, что приобретенные ООО "Энергошахтспецмонтаж" 13.10.2005г. у ООО "УПТК и О" товары по спорным счетам-фактурам, всего на сумму 308 950 руб. 09 коп., в том числе НДС - 47 128 руб. 04 коп, в день их приобретения проданы ООО "ШМНУ" (оплачены покупателем векселем серии В А N 1303980 на сумму 304 911 руб. 44 коп.) согласно счетам-фактурам N 00000035 от 13.10.2005 на сумму 323 521 руб. 19 коп., в том числе НДС - 49 350 руб. 69 коп.. N 00000036 от 13.10.2005 на сумму 88 412 руб. 21 коп., в том числе НДС - 13 486 руб. 61 коп., всего на сумму 411 933 руб. 40 коп., в том числе НДС - 62 837руб. 30 коп.

Расчеты с ООО "УПТК и О" за приобретенные у него товары ООО "Энергошахтспецмонтаж" произвело в форме передачи векселя серия ВА N 1303980, полученного у ООО "ШМНУ".

Вексель серии ВА N 1303980 на сумму 304 911 руб. 44 коп., в том числе НДС -46 511 руб. 91 коп. передан ООО "УПТК и О", в лице генерального директора Безгодько С.А. в г. Ростове-на-Дону, согласно акту приема-передачи векселей б/н от 29.11.2008г. в оплату счетов-фактур N 1225 от 13.10.2005г. в сумме 66 309 руб. 16 коп., в том числе НДС - 10 114 руб. 96 коп., N 1226 от 13.10.2005г. в сумме 238 602 руб. 28 коп., в том числе НДС - 36 396 руб. 96 коп. (частично).

Вексель серии ВА N 1303980 на сумму 304 911 руб. 44 коп., выданный Дополнительным офисом N 5221/0362 Ростовского отделения N 5221 Сбербанка России в Ростове-на-Дону 22.11.2005г. непосредственно ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго", получен ООО "Энергошахтспецмонтаж" от ООО "ШМНУ" согласно акту приема-передачи векселей б/н 29.11.2005г. в качестве частичной оплаты счетов-фактур N 35 от 13.10.2005г. на сумму 323 521 руб. 19 коп., в том числе НДС - 49 350 руб. 69 коп., за проданные контакторы, выключатели и др., N43 от 30.11.2005г. на сумму 76 749 руб. 38 коп., в том числе НДС - 11707 руб. 53 коп., в счет предварительной оплаты последующих поставок.

Таким образом, товары, приобретенные ООО "Энергошахтспецмонтаж" у ООО "УПТК и О", в день их приобретения проданы векселедателю ООО "ШМНУ", а оплата товара произведена векселем, который получен от ООО "ШМНУ".

В адрес Межрайонной ИФНС России N 12 по Ростовской области из Ростовского отделения N 5221 Юго-Западного банка СБ РФ письмом N 11-16/6859 от 10.07.2008г. поступила информация о выдаче и оплате векселей СБ РФ серии ВА N1297634, 1297635, 303980, 1329221, 1329223.

На представленной копии векселя N 1303980 отражена передаточная надпись только одного векселедержателя в лице ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго".

Согласно акту приема-передачи векселей Сбербанка России указанный вексель оплачен банком 01.12.2005г. в форме перечисления денежных средств на указанный в акте приема-передачи расчетный счет (N 40702810352090108123 в Ростовском ОСБ N 221/0369, БИК 046015602, кор. счет N 30101810600000000602) векселедержателя в лице ООО "Протон".

Передаточная надпись векселедержателей в лице ООО "Энергошахтспецмонтаж" и ООО "УПТК и О" в указанном векселе отсутствует.

Согласно представленной 25.11.2008г. ИФНС России по Советскому району г. Ростова-на-Дону информации по встречной проверке, вексель серии ВА N 1303980 в дальнейшем был передан директором ООО "УПТК и О" в адрес ООО ТД "ТНП", в лице директора Соколенко Т.С., согласно акту приема-передачи б/н от 01.12.2005г. в оплату за оборудование. ООО ТД "ТНП" зарегистрировано ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону 17.08.2004г., ликвидировано - 27.03.2008г.

01.12.2005г. вексель серии ВА N 1303980 был предъявлен Безгодько С.А. от имени ООО "Протон" в ОСБ N 5221 Юго-Западного банка Сбербанка России для оплаты, о чем свидетельствует акт приема-передачи векселей Сбербанка России (при оплате) б/н от 01.12.2005г., предоставленный Ростовским Отделением Юго-Западного банка Сбербанка России (вх. N 8524 от 24.03.2008г.).

От ИФНС России по Пролетарскому району г. Ростова-на-Дону получена информация в отношении ООО "Протон" (исх. N 07717-01/28014 от 08.11.2008г.), согласно которой данная организация состояла на налоговом учете с 20.12.2004г., ликвидирована по решению учредителей 14.07.2006г., последнюю налоговую отчетность представила за 1 квартал 2006 г., численность работающих согласно представленного расчета по ПС за 2005 год составила 1 чел., основные средства в балансе не отражены, основной вид деятельности - оптовая торговля прочими потребительскими товарами. Согласно имеющимся сведениям федеральной базы ЕГРЮЛ учредителем ООО "Протон" являлось физическое лицо Мартыненко Хана Владимировна ИНН 16899528270, ликвидатором значится Рубинчиков Гаруш Георгиевич, являвшийся в период осуществления деятельности ООО "Протон" руководителем и главным бухгалтером.

Ростовским ОСБ N 5221 Юго-Западного банка Сбербанка России исх. N 11-16/2284 от 18.03.2008г. представлена копия векселя серии В А N 1303980 номинальной стоимостью 304 911 руб. 44 коп., предъявленного к оплате согласно акту приема-передачи векселей Сбербанка России (при оплате) б/н от 01.12.2005г., в котором лицом, передающим векселя от имени ООО "Протон", указан бухгалтер Безгодько С.А.

В 2005 г. Безгодько С.А. являлся руководителем ООО "УПТК и О". Именно он от имени ООО "УПТК и О" по акту приема-передачи векселей б/н от 29.11.2005г., составленному в г. Ростове-на-Дону, принял от ООО "Энергошахтспецмонтаж" в счет взаиморасчетов вексель серии ВА N 1303980 на сумму 304 911 руб. 44 коп., и далее согласно акту приема-передачи векселей Сбербанка России (при оплате) б/н от 01.12.2005г. от имени ООО "Протон" предъявил к оплате векселя на общую сумму 3 854 911 руб. 44 коп., в том числе вексель серия ВА N 1303980 на сумму 304 911 руб. 44 коп.

Передаточная надпись векселедержателей в лице ООО "Энергошахтспецмонтаж" и ООО "УПТК и О" в указанном векселе отсутствует, вместе с тем материалами встречных проверок отслежен весь путь движения векселя.

Суд первой инстанции, отказывая обществу в удовлетворении заявленных требований в части отказа в принятии вычета по НДС за август 2005 г. в размере 295 137,57 руб., за ноябрь 2005 г. в сумме 46511,91 руб. исходил из отсутствия на векселях передаточных надписей, что, по мнению суда, не позволяет установить последовательность передачи векселей, а, следовательно, сделать вывод о том, что оплата векселями произведена непосредственно ООО "Энергошахтспецмонтаж" и конкретно продавцам товара - ООО "Росэнергосервис" и ООО "УПТК и О". Передаточная надпись векселедержателей в лице ООО "Энергошахтспецмонтаж", ООО "Росэнергосервис", ООО "УПТК и О" в указанных векселях отсутствует, что свидетельствует о том, что указанные векселя в оплату приобретенных у ООО "Росэнергосервис", ООО "УПТК и О" товаров обществом с ограниченной ответственностью "Энергошахтспецмонтаж" фактически не передавались. Расчеты с ООО "УПТК и О" за приобретенные у него товары ООО "Энергошахтспецмонтаж" произвело векселем ВА N 1303980. На представленной копии векселя N1303980 отражена передаточная надпись только одного векселедержателя в лице ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго". Передаточная надпись векселедержателей в лице ООО "Энергошахтспецмонтаж", ООО "УПТК и О" в указанном векселе отсутствует, что свидетельствует о том, что вексель в оплату приобретенных у ООО "УПТК и О" товаров обществом с ограниченной ответственностью "Энергошахтспецмонтаж" фактически не передавался.

Судебная коллегия считает, что судом первой инстанции не учтено следующее.

Спорные векселя, копии которых представлены заявителем и банком в материалы дела, составлены в соответствии с требованиями пункта 75 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341.

Согласно пункту 14 названного Положения индоссамент переносит все права, вытекающие из переводного векселя. Если индоссамент бланковый, то векселедержатель может передать вексель третьему лицу, не заполняя бланка и не совершая индоссамента.

В качестве законного векселедержателя в данном случае рассматривается лицо, у которого вексель фактически находится и которое вправе осуществлять все права по векселю.

Таким образом, при совершении бланкового индоссамента правовое значение имеет фактическое вручение ценной бумаги по акту приема-передачи.

Судебной коллегией установлено, что предъявленные обществом акты приема-передачи содержат все необходимые реквизиты, подтверждающие передачу ценных бумаг именно в оплату спорного товара.

Данный факт налоговым органом не оспаривается.

Материалами встречных проверок, проведенными инспекцией, как поставщиков, так и покупателей полностью подтверждается факт передачи векселей по цепочке, получение их в оплату за товар, отражение в бухгалтерском учете и предъявление их к оплате в банк. При этом из материалов дела следует, что продавцы ООО "Росэнергосервис", ООО "УПТК и О" исчислили и уплатили НДС от сделок по реализации товара ООО "Энергошахтспецмонтаж".

Доказательства незаконного приобретения обществом векселей, использованных для расчетов с контрагентами, налоговым органом не представлены.

Кроме того, доводы суда о необходимости передаточной надписи на векселях, в целях подтверждения факта последовательности передачи векселей, противоречит как вексельному законодательству, так и фактическим обстоятельствам дела, поскольку банками производилась оплата по векселям лицам, которые не были указаны в векселе в качестве индоссантов, а фактически предъявили их к оплате.

Как указано в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, достоверны.

Судебная коллегия пришла к выводу о том, что доводы инспекции о том, что налогоплательщик не доказал факт понесенных затрат по приобретению векселей подлежат отклонению, поскольку заявителем представлены надлежащие доказательства, подтверждающие факт реальных затрат, понесенных обществом в связи с приобретением спорных векселей и фактическую оплату товара ценными бумагами банка.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Налоговый орган не представил в материалы дела документальных доказательств необоснованного получения обществом налоговой выгоды.

Напротив, представленные заявителем документы свидетельствуют о фактическом совершении сделок, которые являются экономически оправданными, документально подтвержденными и направленными на извлечение дохода.

Доказательством реальности сделки, по приобретению ООО "Энергошахтспецмонтаж" товара у производителя ООО "Росэнергосервис" является функционирование подстанции ПС 110/6 кВ, которая без оснащения "ПС 110/6 кВ "Р-ЗА (Р-12) с заходами ВЛ - 110 кВ" не работала бы, что следует из письма ОАО "МРСК Юга" филиал "Ростовэнерго", в ответ на запрос ООО "ШМНУ", которое приобрело в свою очередь товар у ООО "УПТК и О".

Судом первой инстанции, при наличии материалов встречных проверок контрагентов полностью подтверждающих произведенные сделки, сделан вывод о не подтверждении обществом факта доставки товаров покупателю - ООО "Энергошахтспецмонтаж" от поставщиков - ООО "Росэнергосервис", ООО "УПТК и О", а также последующей доставки товара в адрес его покупателей - ООО "УПТК и О" и ООО "ШМНУ", поскольку не представлены товарно-сопроводительные документы и путевые листы, что не позволяет суду установить фактические обстоятельства доставки товара от поставщиков к покупателям с характеристиками, указанными в счетах-фактурах и товарных накладных. Отсутствие товарно-транспортных накладных позволил суду первой инстанции сделать вывод об отсутствии реальных операций по закупке обществом товара, а также его дальнейшей продаже.

Выводы суда противоречат доказательствам, имеющимся в материалах дела.

В соответствии с п.п. 1.2 договора поставки N 11/04-03 от 11.04.05г./т.2 л.д.1-2/ заключенного между ООО "УПТК и О" и ООО "Энергошахтспецмонтаж" доставка товара производилась транспортом самого покупателя - ООО "УПТК и О". Как правильно установлено инспекцией приобретение товара заявителем у ООО "Росэнергосервис" и его продажа ООО "УПТК и О" производилась в один день.

Из существа договора N 1 от 11.04.05г. не вытекает обязанность поставщика- производителя ООО "Росэнергосервис" доставить товар.

Судебной коллегией установлено, что после принятия товара по товарным накладным N 146,147 от 26.04.05г., N 162 от 05.05.05г. у ООО "Росэнергосервис" (договор N 1 от 11.04.05г.), общество стало собственником (распорядителем) товара, в связи с чем, произвело передачу товара ООО "УПТК и О" в месте его нахождения на территории ООО "Росэнергосервис" / г.Ростов-на-Дону, ул. 50-летия Ростсельмаша,7Б/2Б /, который был вывезен в соответствии с п. 1.2 договора N 11/04-03 от 11.04.05г. транспортом ООО "УПТК и О" - покупателем по указанному договору.

Таким образом, при перевозке и доставке товара силами покупателя ООО "УПТК и О" оформление ТТН для заявителя не обязательно.

Кроме того, продавец товара - ООО "Росэнергосервис" является производителем товара, а, следовательно, имел возможность реализовать товар, указанные обстоятельства свидетельствует о товарности сделки и неправомерности действий инспекции по отказу в предоставлении вычета по счетам-фактурам ООО "Росэнергосервис".

ООО "УПТК и О" письмом от 28.09.09г. N 28/09-01 подтвердило вывоз товара за свой счет с территории ООО "Росэнергосервис" / г.Ростов-на-Дону, ул. 50-летия Ростсельмаша,7Б/2Б / и представило соответствующие товарно-транспортные накладные, в которых указан пункт погрузки г.Ростов-на-Дону, ул. 50-летия Ростсельмаша,7Б/2Б и пункт разгрузки адрес ООО "УПТК и О".

По второй сделке по договору N 03/10 от 03.10.05г. /т.4 л.д. 87/ поставщик ООО "УПТК и О" в соответствии с п. 3.2 несет расходы по транспортировке товара за свой счет.

Таким образом, при перевозке и доставке товара силами поставщика ООО "УПТК и О" оформление ТТН для заявителя не обязательно.

ООО "УПТК и О" по запросу заявителя представило соответствующие товарно-транспортные накладные, в которых указан пункт погрузки адрес ООО "УПТК и О" и пункт разгрузки адрес склада г. Шахты, пер. Рудничный,1 "а" ООО "Энергошахтспецмонтаж".

Карточки складского учета материалов ООО "Энергошахтспецмонтаж" подтверждают принятие товара на склад заявителя.

Покупатель товара ООО "ШМНУ" своим письмом от 30.09.09г. /данные также подтверждаются материалами встречной проверки/ подтвердил, что согласно п. 4.2 договора от 01.10.05г. N 2 заключенного с ООО "Энергошахтспецмонтаж" производил выборку товара в месте нахождения поставщика, на складе по адресу г. Шахты, пер. Рудничный,1 "а".

Счета - фактуры ООО "Росэнергосервис" и ООО "УПТК и О" составлены в соответствии с требованиями ст. 169 НК РФ.

Судебная коллегия не принимает доводы заявленные инспекцией в суде апелляционной инстанции о несоответствии счет-фактур требованиям ст. 169 НК РФ, поскольку в них не указаны в качестве грузоотправителей и грузополучателей предприятия производившие перевозку товара и места выгрузки и погрузки товара.

В счетах-фактурах указаны в качестве грузоотправителя продавцы товара "Росэнергосервис" и ООО "УПТК и О", в качестве грузополучателя покупатель ООО "Энергошахтспецмонтаж".

Доводы инспекции не соответствует налоговому законодательству по следующим основаниям:

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.01 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения и документы о юридическом лице, в том числе адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

В соответствии с пунктом 8 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации порядок ведения журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж устанавливается Правительством Российской Федерации. Правила ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914. Приложением N 1 к данным Правилам установлена форма счета-фактуры и указано, что в строке 4 счета-фактуры отражаются полное или сокращенное наименование и адрес грузополучателя в соответствии с учредительными документами или его почтовый адрес. Названные нормы не предусматривают указания в счете-фактуре места выгрузки, погрузки груза. Поэтому несостоятельны доводы налоговой инспекции о несоответствии счета-фактур требованиям статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации.

Перемещение товара в соответствии с заключенными договорами подтверждается материалами дела.

Судебная коллегия, оценив сложившиеся между обществом, его продавцами и покупателями отношения, пришла к выводу о том, что указание в счет-фактурах в качестве грузополучателя общества, а в качестве грузоотправителя продавцов не является основанием для признания недостоверными сведений, указанных в представленных обществом счет-фактурах и является не существенным.

Следовательно, обществом представлены все документы, предусмотренные НК РФ для обоснования сумм вычетов НДС: счета - фактуры, первичные документы по учету товаров и оплате, которые соответствуют требованиям НК РФ и ФЗ "О бухгалтерском учете". Таким образом, общество выполнило требования статей 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, решение Межрайонной ИФНС России N 12 по РО от 28.11.08г. N 239 и решение УФНС России по РО от 27.02.09г. N 08-5-51/398 являются незаконными в части уплаты штрафа в размере 4 651,19 руб. на основании п. 1 ст. 122 НК РФ и пункта 3 ст. 114 НК РФ, уплаты недоимки по НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 295 137,56 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 46 511,91 руб., пени в сумме 138 835,2 руб., а решение суда в указанной части подлежит изменению.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Решение суда в части признания незаконным требования N 487 от 03.03.2009г. в части предложения уплатить пени по НДФЛ в размере 16 руб. 90 коп. и пени по ЕСН в размере 448 руб. 11 коп. инспекцией и управлением не обжалуется.

Решением УФНС России по РО N 08-5-51/398 от 27.02.09г. решение Межрайонной ИФНС России N12 по РО от 28.11.08г. N239 оставлено без изменения и утверждено в полном объеме. Решение инспекции в части доначисления НДФЛ и ЕСН не обжалуется, следовательно, решение управления в части оставления в силе решения инспекции в отношении ЕСН и НДФЛ является законным.

В мотивировочной части решения суда указано на взыскание госпошлины с ООО "Энергошахтспецмонтаж" в сумме 5000 руб. Данная госпошлина взысканию не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 30 июня 2009 года по делу N А53-4708/2009 изменить, изложить резолютивную часть решения в следующей редакции:

Решение Межрайонной ИФНС России N 12 по РО от 28.11.08г. N 239 и решение УФНС России по РО от 27.02.09г. N 08-5-51/398 признать незаконными в части: уплаты штрафа в размере 4 651,19 руб. на основании п. 1 ст. 122 НК РФ и пункта 3 ст. 114 НК РФ, уплаты недоимки по НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 295 137,56 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 46 511,91 руб., пени в сумме 138 835,2 руб.

В остальной части требований к УФНС России по РО отказать.

Признать незаконным требование N 487 от 03.03.09г.

Возвратить ООО "Энергошахтспецмонтаж" из федерального бюджета госпошлину в сумме 1 000 руб. по апелляционной жалобе.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.Г. Винокур

Судьи

Е.В. Андреева Н.В. Шимбарева