Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 октября 2009 г. N 15АП-5251/2009

город Ростов-на-Дону

дело N А32-21422/2008-11/321

08 октября 2009 г.

15АП-5251/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 11 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 октября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Галова В.В., Ломидзе О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от ООО "Феникс-2008" - Габараева В.Ю. по доверенности от 17.07.2009,

от ответчика: Сердюкова В.Н. по доверенности от 22.07.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Соболь Ольги Дмитриевны и общества с ограниченной ответственностью Феникс-2008"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.05.2009

по делу N А32-21422/2008-11/321,

принятое в составе судьи Лесных А.В.,

по иску Соболь Ольги Дмитриевны, г.Сочи

общества с ограниченной ответственностью "Феникс-2008", г.Сочи

к закрытому акционерному обществу "Сочиторгтехника", г.Сочи

о признании недействительным решения общего собрания акционеров от 09.09.2008 года,

УСТАНОВИЛ:

Соболь Ольга Дмитриевна, общество с ограниченной ответственностью "Феникс-2008" обратились в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к закрытому акционерному обществу "Сочиторгтехника" о признании недействительным решения совета директоров ЗАО "Сочиторгтехника" принятого 09.09.2008г. по вопросу об определении цены размещения ценных бумаг общества.

Иск мотивирован тем, что определенная решением совета директоров цена размещения акций в размере 1 рубль занижена и не соответствует их рыночной стоимости; доля истцов после регистрации дополнительного выпуска акций значительно уменьшится с 14,18% до 0,05%; истцы потеряют основную часть своих прав, которыми они обладают. Также истцы указали на то, что совет директоров, полномочия которого истекли 30.06.2008г., не имел полномочий 09.09.2008 г. принимать решение об определении цены размещения ценных бумаг общества.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 13.05.2009г. в удовлетворении исковых требований отказано. Суд установил, что полномочия совета директоров ЗАО "Сочиторгтехника", истекли 30.06.2008г., цена размещения одной обыкновенной акции определена 09.09.2008г. неуполномоченным органом. Однако, истцы не представили доказательств того, что решение совета директоров в оспариваемой части нарушает их права акционеров и не пояснили каким образом они будут восстановлены в случае удовлетворения иска.

Соболь Ольга Дмитриевна и общество с ограниченной ответственностью "Феникс-2008" обжаловали решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.05.2009г., просили его отменить, исковые требования удовлетворить. Жалоба мотивирована тем, что цена размещения акций установлена неуполномоченным органом, решение совета директоров ЗАО "Сочиторгтехника" не отвечает требованиям закона, что нарушает права истцов как акционеров. Определенная советом директоров цена соответствует номинальной стоимости акций, но не соответствует их рыночной стоимости, которая предусмотрена ст.ст. 36, п.1 ст.77 Федерального закона "Об акционерных обществах". Согласно отчету N 32 от 08.02.2003г. рыночная стоимость одной обыкновенной акции ЗАО "Сочиторгтехника" составила 53,55 руб. В настоящее время рыночная стоимость имущества общества и стоимость права аренды земельных участков, расположенных в г.Сочи, значительно возросла. В 2007 г. общество получило прибыль в размере 371 тыс. руб., следовательно, рыночная стоимость акций в 2008 г. не может быть менее 53,55 руб. В 2009 г. акционеры, имеющие намерение продать акции определяют их стоимость в размере 100 руб. Выводы суда об отсутствии доказательств нарушения оспариваемым решением совета директоров прав истцов как акционеров, не соответствуют действительности.

В отзыве на апелляционную жалобу ЗАО "Сочиторгтехника" указало, что в соответствии с п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" для удовлетворения иска необходимо наличие двух условий: несоответствие закону и нарушение прав. Истцы не доказали нарушения их прав, увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не наносит обществу ущерба. Истцы не лишены права на преимущественный выкуп акций по утвержденной советом директоров цене. Обязательное привлечение независимого оценщика требуется только в случае принятия решения о выкупе акций и оплате акций не денежными средствами, а имуществом. Критерии определения рыночной стоимости акций советом директоров законом не установлены. В данном случае принята во внимание цена последней сделки по акциям компании, соответствующая номинальной стоимости.

В судебном заседании представитель ООО "Феникс-2008" апелляционную жалобу поддержал по изложенным в ней основаниям, просил решение Арбитражного суда Краснодарского края отменить, удовлетворить исковые требования.

Представитель ответчика апелляционную жалобу не признал по изложенным в отзыве основаниям, просил оставить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.05.2009г. без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Соболь Ольга Дмитриевна в судебное заседание не явилась, представила ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие ее представителя. В соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в порядке апелляционного производства в отсутствие неявившегося истца, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Соболь О.Д. и ООО "Феникс 2008" являются акционерами ЗАО "Сочиторгтехника", что подтверждается реестром акционеров ЗАО "Сочиторгтехника" по состоянию на 15.08.2008 (т.1л.д.11-13). В совокупности истцам принадлежит 1277 акций, что составляет 14,18 % голосующих акций ЗАО "Сочиторгтехника".

На заседании совета директоров ЗАО "Сочиторгтехника" от 09.09.2008 (протокол N 2/1 от 09.09.2008, т.1 л.д.19-34) были приняты следующие решения:

1 - созвать годовое общее собрание акционеров ЗАО "Сочиторгтехника" без предварительного направления бюллетеней для голосования 07.10.2008, начало регистрации в 09 час. 00 мин.;

2 - утвердить повестку дня общего собрания акционеров от 07.10.2008 в следующей редакции: определение порядка ведения собрания; утверждение годового отчета ЗАО "Сочиторгтехника" за 2007 год; утверждение годовой бухгалтерской отчетности ЗАО "Сочиторгтехника", в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков), а также распределения прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов и убытков общества по результатам 2007 финансового года; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; определение количественного состава Совета директоров общества; утверждение устава ЗАО "Сочиторгтехника" в новой редакции; избрание членов совета директоров ЗАО "Сочиторгтехника"; избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) ЗАО "Сочиторгтехника"; избрание членов счетной комиссии ЗАО "Сочиторгтехника"; увеличение уставного капитала ЗАО "Сочиторгтехника" путем размещения дополнительных акций;

3 - определить датой составления списка лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров 10.09.2008 и направить запрос о предоставлении списка лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров на указанную дату держателю реестра акционеров общества - ОАО "Независимый регистратор Южного федерального округа";

4 - рекомендовать годовому общему собранию акционеров определить:

1) количество обыкновенных именных акций общества: 10000000 штук,

2) номинальную стоимость объявленных акций общества 1 рубль,

3)объявленные обыкновенные именные акции общества предоставляют тот же объем прав, что и ранее размещенные обыкновенные именные акции общества;

5 - определить цену размещения каждой обыкновенной акции - 1 рубль;

6 - рекомендовать годовому общему собранию рассмотреть указанный в протоколе N 2/1 собрания директоров порядок и условия увеличения уставного капитала ЗАО "Сочиторгтехника" путем выпуска дополнительных обыкновенных акций, условия и порядок их размещения;

7 - утвердить форму сообщения о проведении годового собрания акционерам, направить каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров заказным письмом, в сроки, установленные Федеральным законом "Об акционерных обществах";

8 - утвердить перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров и порядке ее предоставления;

9 - рекомендовать общему собранию направить всю прибыль общества на пополнение оборотных средств общества. Дивиденды не выплачивать;

10 - утвердить следующих кандидатов в совет директоров общества: Карпов Е.А., Левенцов Р.А., Ежелов Н.Ю., Виноградова М.Р., Затула А.В.;

11 - утвердить следующих кандидатов в ревизионную комиссию: Егоркин А.А., Перфильев О.Г., Кириллова Н.Б.;

12 - утвердить следующих кандидатов в счетную комиссию: Парманов В.В., Кузиков В.М., Агалаков Д.А.;

13 - утвердить форму и текст бюллетеней для голосования на годовом общем собрании акционеров общества.

Судебными актами по делу N А32-21556/2008-55/318 установлено, что 07 октября 2008 года ЗАО "Сочиторгтехника" провело годовое общее собрание акционеров, оформленное протоколом N 1 с повесткой дня, утвержденной советом директоров 09.09.2008.

По итогам голосования общим собранием ЗАО "Сочиторгтехника" от 07.10.2008 были приняты следующие решения: 1 - определить порядок ведения общего собрания акционеров; 2 - утвердить годовой отчет ЗАО "Сочиторгтехника" за 2007 год; 3 - утвердить годовую бухгалтерскую отчетность ЗАО "Сочиторгтехника", отчеты о прибылях и убытках общества (счета прибылей и убытков). Дивиденды по итогам 2007 года не выплачивать, направить всю чистую прибыль по итогам 2007 финансового года в сумме 371 тыс. руб. на пополнение оборотных средств, развитие производства, на социальные и иные нужды предприятия; 4 - определить: 1) количество обыкновенных именных акций общества: 10000000 штук, 2) номинальную стоимость объявленных акций общества 1 рубль, 3) объявленные обыкновенные именные акции общества предоставляют тот же объем прав, что и ранее размещенные обыкновенные именные акции общества; 5 - определить количественный состав совета директоров общества в количестве 5 человек; 6 - утвердить устав ЗАО "Сочиторгтехника" в новой редакции; 7 - избрать членами совета директоров общества Севастьянова А.Г., Карпова Е.А., Левенцова Р.А., Ежелова Н.Ю., Виноградову М.Р.; 8 - избрать ревизором ЗАО "Сочиторгтехника" Егоркина А.А.; 9 - избрать членами счетной комиссии общества следующих лиц Парманова В.В., Кузикова В.М. Агалакова Д.А.; 10 - увеличить уставный капитал общества путем выпуска 4995000 дополнительных обыкновенных акций номинальной стоимостью один рубль каждая, способ размещения ценных бумаг изложен в протоколе общего собрания акционеров.

ООО "Феникс-2008" и Соболь О.Д., полагая, что решение совета директоров от 09.09.2008 об определении цены размещения каждой обыкновенной акции в размере 1 рубль (пункт N 5 повестки дня) противоречит действующему законодательству и нарушает права и законные интересы заявителей, которым принадлежат акции, составляющие 14,18% в уставном капитале общества, обратились в арбитражный суд с иском.

В пункте 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что решение совета директоров может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

Следовательно, необходимым основанием для удовлетворения иска о признании решения наблюдательного совета общества недействительным является наличие одновременно двух условий:

- решение наблюдательного совета должно быть принято с нарушением требований действующих нормативно-правовых актов и устава общества;

- указанным решением нарушаются права и законные интересы истца как акционера общества.

Обязанность по доказыванию наличия указанных обязательных условий, в силу положений статьи 65 АПК РФ, лежит на истцах.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 29.01.2009, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2009 и постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24.09.2008, решение общего собрания акционеров от 07.10.2008 признано недействительным. Суды установили, что в нарушение статьи 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" и разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в Постановлении от 18.11.2003 N 19, сообщение о проведении собрания, направленное акционерам общества, является ненадлежащим. Суды сделали вывод о том, что допущенные обществом нарушения являются существенными и нарушают права и законные интересы миноритарных акционеров. Указанные обстоятельства являются основанием для удовлетворения требований истцов. Кроме того, суды признали, что полномочия совета директоров на дату принятия решения истекли, поэтому принятое им решение от 09.09.2008 об определении цены размещения ценных бумаг в связи с предлагаемым годовому собранию вопросом об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций неправомерно.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Суд первой инстанции обосновано указал, что на момент принятия оспариваемого решения от 09.09.2008 срок полномочий совета директоров ЗАО "Сочиторгтехника" истек, в связи с чем, у него отсутствовали полномочия на принятие решений, не отнесенных к подготовке, созыву и проведению годового общего собрания.

Вместе с тем, наличие указанных нарушений норм действующего законодательства, допущенного советом директоров ЗАО "Сочиторгтехника" при принятии оспариваемого решения, не является достаточным основанием для удовлетворения заявленного иска.

Судом установлено, что решение общего собрания акционеров от 07.10.2008 признано недействительным в судебном порядке. В связи с этим, оспариваемое решения совета директоров ЗАО "Сочиторгтехника" по вопросу об определении цены размещения ценных бумаг общества фактически не повлекло каких-либо правовых последствий, в том числе, и негативных, выразившихся в нарушении прав истцов как участников ЗАО "ЗАО "Сочиторгтехника".

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что заявленный иск о признании недействительным оспариваемого решения совета директоров общества не направлен на восстановление нарушенных или оспоренных прав истцов, как акционеров ЗАО "Сочиторгтехника".

В силу положений пункта 1 статьи 2 и части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правом на обращение в арбитражный суд за судебной защитой наделяются лица, чьи субъективные права и законные интересы нарушаются либо оспариваются.

Поскольку истцы в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представили доказательств нарушения их прав или законных интересов оспариваемым решением совета директоров ЗАО "Сочиторгтехника"; возникновения неблагоприятных последствий в связи с принятием оспариваемых решений, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.05.2009 по делу N А32-21422/2008-11/321 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

В.В. Галов О.Г. Ломидзе