Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2009 г. N 18АП-7096/2009

г. Челябинск

05 октября 2009 г.

18АП-7096/2009, 18АП-7098/2009 Дело N А76-4020/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 05 октября 2009 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Серковой З.Н.,

судей Бабкиной С.А., Матвеевой С.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Рахматуллиным И.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "ЗКС", Шамрикова Андрея Сергеевича

на решение Арбитражного суда Челябинской области от 06.07.2009 по делу А76-4020/2009 (судья Н.А. Булавинцева, арбитражные заседатели П.Г.Зайцева, А.А.Выползов),

при участии: от общества с ограниченной ответственностью "ЗКС" - Козловой Н.Н. (доверенность от 11.01.2009), от Шамрикова Андрея Сергеевича - Хаткевича В.В. (доверенность 12.12.2008),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ЗКС" (далее - ООО "ЗКС", истец) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к Шамрикову Андрею Сергеевичу (далее - Шамриков А.С.), Пономареву Юрию Витальевичу (далее - Пономарев Ю.В.) об исключении ответчиков из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Уральская каолиновая компания" (далее - ООО "Уральская каолиновая компания").

Определением арбитражного суда от 05.03.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Уральская каолиновая компания" (далее - общество, третье лицо).

До принятия решения по существу спора от Шамрикова А.С. поступило встречное исковое заявление об исключении истца из состава участников ООО "Уральская каолиновая компания". Определением арбитражного суда от 25.05.2009 встречное исковое заявление принято к производству.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 06.07.2009 в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

В апелляционной жалобе ООО "ЗКС" просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении первоначального иска, удовлетворить первоначальный иск в полном объеме.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на неполное исследование доказательств, имеющих значение для дела, неправильное применение норм материального права. Вывод арбитражного суда первой инстанции о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства надлежащего извещения ответчиков о проведении собраний, не соответствует фактическим обстоятельствам дела, так как в материалы дела были преставлены необходимые доказательства: почтовые квитанции. Не согласен также податель апелляционной жалобы с выводом суда о том, что в материалы дела не представлены протоколы внеочередных собраний участников ООО "Уральская каолиновая компания". Арбитражный суд не запросил протоколы. При этом, истец приложил к материалам дела уведомления о проведении собраний с почтовыми квитанциями, листы регистрации участников собраний.

В апелляционной жалобе Шамриков А.С. просит решение арбитражного суда отменить в части отказа в удовлетворении встречного иска об исключении ООО "ЗКС" из состава участников ООО "Уральская каолиновая компания", встречный иск удовлетворить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на то, что в арбитражный суд первой инстанции им были представлены документы, подтверждающие совершение ООО "ЗКС" действий по хищению товарно-материальных ценностей. Суд первой инстанции надлежащей оценки данному обстоятельству не дал, что повлекло за собой принятие незаконного решения.

Лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционные жалобы не представили. Представители ООО "Уральская каолиновая компания", Пономарева Ю.В. в судебное заседание не явились.

С учетом мнения подателей апелляционных жалоб и в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие вышеназванных лиц.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, заслушав объяснения представителей сторон, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, ООО "Уральская каолиновая компания" зарегистрировано в качестве юридического лица 06.04.2004 в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Челябинской области за основным государственным регистрационным номером 1067438009121.

В соответствии с пунктом 9.1 устава общества в редакции изменений N 2, утвержденных годовым общим собранием участников от 27.03.2008, зарегистрированных Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N9 по Челябинской области 09.04.2008, участниками общества являются ООО "ЗКС" с размером доли 55,24% уставного капитала, Шамриков А.С. с размером доли 34,76% уставного капитала, Пономарев Ю.В. с размером доли 10% уставного капитала

Обращаясь в арбитражный суд с первоначальным исковым заявлением об исключении ответчиков из состава участников общества, ООО "ЗКС" привело доводы о том, что Шамриков А.С. не явился на внеочередные собрания участников общества 10.12.2008, 20.02.2009, 20.05.2009, 03.06.2009, Пономарев Ю.В и его представитель на внеочередных собраниях участников общества 10.12.2008, 20.02.2009 голосовали против всех вопросов повестки дня, на собрания участников, состоявшиеся 20.05.2009, 03.06.2009, Пономарев Ю.В. не явился. Решения по вопросам внесения изменений в устав общества, изменения уставного капитала общества, образования исполнительных органов общества, совета директоров, а также принятия решения о досрочном их прекращении принимаются большинством не менее двух третей от общего числа голосов участников общества. Непринятие участия в собраниях общества является бездействием ответчиков по участию в деятельности общества и препятствует нормальному функционированию общества.

Обращаясь в арбитражный суд со встречным исковым заявлением, Шамриков А.С. привел доводы о необоснованном ограничении ООО "ЗКС" прав других участников ООО "Уральская каолиновая компания" путем оказания на них давления через требования о проведении внеочередных собраний, проведение этих собраний с включением в повестку дня вопросов, которые не входят в компетенцию общего собрания, необоснованности требований о предоставлении подлинных учредительных документов, блокировании производственной деятельности предприятия, а также создание необоснованной кредиторской задолженности путем принятия решения об одобрении крупной сделки получения кредита в Сберегательном банке России в сумме 5 000 000 руб.

Отказывая в удовлетворении первоначального искового заявления, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что действия ответчиков, на которые ссылается истец в обоснование заявленных требований, не являются основаниями для исключения их из числа участников общества. Отсутствие Шамрикова А.С. на внеочередном собрании, состоявшемся 10.12.2008, не повлекло невозможность принятия решений, внесенных в повестку дня. Доказательства извещения Шамрикова А.С. о проведении внеочередных общих собраний 20.02.2009, 20.05.2009, 03.06.2009 истцом не представлены. Истцом не представлены также протоколы внеочередных собраний участников ООО "Уральская каолиновая компания" от 20.05.2009, от 03.06.2009. Факт голосования Пономарева Ю.В. на собраниях 10.12.2008 и 20.02.2009 против всех вопросов повестки дня не может свидетельствовать о грубом нарушении им своих обязанностей участника общества либо о злоупотреблении правами участника. Каждый участник общества вправе голосовать по вопросам повестки дня собрания, руководствуясь своими личными убеждениями. Неучастие Пономарева Ю.В. в собраниях участников общества не могло затруднить принятие решений по каким-либо вопросам, включенным в повестку дня, поскольку он владеет долей в уставном капитале общества в размере 10%.

Отказывая в удовлетворении встречных исковых требований, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что ООО "ЗКС", владеющее долей в уставном капитале 55,24 % вправе было созывать внеочередные собрания участников. Факты препятствования ООО "ЗКС" деятельности общества не подтверждаются материалами дела.

Выводы арбитражного суда первой инстанции являются правильными, соответствуют материалам дела и законодательству.

Основания и порядок исключения участника из общества в судебном порядке установлены статьей 10 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью), согласно которой участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

В соответствии с пунктом 17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Обязанности участников общества закреплены в пункте 1 статьи 9 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, в силу которого участники общества обязаны: вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Законом и учредительными документами общества; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Законом.

В силу пункта 2 статьи 9 Закона об обществах с ограниченной ответственностью помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

В соответствии с пунктом 4.4 устава ООО "Уральская каолиновая компания" решения по вопросам, указанным в подпунктах 4.2.5, 4.2.13 о внесении изменений в учредительный договор, о принятия решения о реорганизации и ликвидации общества принимаются всеми участниками общества единогласно, решения по вопросам, указанным в подпунктах 4.2.3, 4.2.4, 4.2.6 устава принимаются большинством не менее двух третей от общего числа голосов участников общества (66,67%), а именно по вопросам утверждения устава общества, внесения изменений в устав общества, изменения уставного капитала общества, образования исполнительных органов общества, совета директоров, а также принятия решения о досрочном их прекращении. Решения по остальным вопросам компетенции собрания принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия решений не предусмотрена Законом об обществах с ограниченной ответственностью" или уставом общества.

В соответствии с пунктом 5.5 устава общества решение вопросов о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью отнесено к компетенции совета директоров ООО Уральская каолиновая компания".

В повестку дня общего собрания участников общества 10.12.2008 включены следующие вопросы: выполнение решений внеочередного собрания участников от 12.11.2008; обсуждение финансово-производственного плана на 2009 год.

О проведении собрания участников общества 10.12.2008 ответчики были уведомлены. Данное обстоятельство ими не оспаривается. Пономарев Ю.В. принимал участие в собрании общества 10.12.2008. Шамриков А.С. на собрание не явился. Принятие решений по данным вопросам повестки дня не требовало присутствия всех участников общества. Собрание участников общества приняло решения по вопросам повестки дня. Отсутствие на данном собрании Шамрикова А.С. как участника общества не повлияло на деятельность общества.

В повестку дня внеочередного общего собрания участников общества 20.02.2009 было включено шесть вопросов. При обсуждении повестки дня второй и третий вопросы о прекращении полномочий генерального директора, назначении на должность генерального директора исключены из повестки дня. Остальные вопросы повестки дня: утверждение отчета генерального директора о результатах финансово-хозяйственной и хозяйственно-правовой деятельности общества за 2008 год; увеличение уставного капитала общества до 5 000 000 руб. за счет дополнительных вкладов участников; одобрение крупной сделки, связанной с заключением со Сбербанком России кредитного договора на сумму 5 000 000 руб. и предоставление участниками общества залогов в счет выполнения обязательств перед банком в размерах согласно долям участия в обществе, одобрение сделок с заинтересованностью решались на собрании участников.

Решения по вопросам об утверждении отчета генерального директора о результатах финансово-хозяйственной и хозяйственно-правовой деятельности общества за 2008 год; увеличении уставного капитала общества до 5 000 000 руб. за счет дополнительных вкладов участников; одобрение крупной сделки, связанной с заключением со Сбербанком России кредитного договора на сумму 5 000 000 руб. и предоставление участниками общества залогов в счет выполнения обязательств перед банком в размерах согласно долям участия в обществе приняты не были.

По шестому вопросу повестки дня принято решение об отказе в одобрении сделки с заинтересованностью между ООО "Уральская каолиновая компания" (поставщиком) и ООО "ЗКС" (покупателем).

Представитель Пономарева Ю.В. Мезенцев Дмитрий Юрьевич принял участие в общем собрании участников 20.02.2009, выразив волю доверителя по вопросам повестки дня, проголосовав против увеличения размера уставного капитала, одобрения крупной сделки и сделки с заинтересованностью.

Довод ООО "ЗКС" о том, что голосование Пономарева Ю.В. на собрании участников общества 10.12.2008 и 20.02.2009 против принятия решений, включенных в повестку дня, свидетельствует о наличии оснований для исключения его из числа участников ООО "Уральская каолиновая компания", не основан на нормах права.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Гражданские права могут быть ограничены только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Несовпадение интересов участников общества при голосовании по вопросам деятельности общества не свидетельствует о грубом нарушении одним из них прав участников общества.

Пономарев Ю.В. принимал участие в заседании совета директоров ООО "Уральская каолиновая компания" 08.04.2009 (т.2, л.д.59-64), о назначении годового собрания участников общества на 20.05.2009 в 11 часов с повесткой дня: отчет генерального директора о финансово-хозяйственной деятельности за 2008 год, утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, рассмотрение программы и плана работы предприятия на 2009 год, избрание членов совета директоров в составе семи кандидатур, одобрении сделок с заинтересованностью, одобрении крупных сделок, приведении учредительных документов общества в соответствии с требованием Закона об обществах с ограниченной ответственностью, утверждении их в новой редакции, внесении изменений в Положение "Об общем собрании участников общества", о внесении изменений в Положение "О совете директоров общества", об утверждении Положения "Об оплате труда", о нарушении трудового договора генеральным директором Шамриковым А.С. в 2008 году, о прекращении полномочий генерального директора, о назначении на должность генерального директора, о заключении трудового договора с генеральным директором он был уведомлен на заседании совета директоров и отдельным уведомлением (т.2, л.д. 67).

Протокол собрания участников общества от 20.05.2009 ООО "ЗКС" в материалы дела не представлен. Соответственно, о принятых на собрании участников решениях арбитражным судам первой и апелляционной инстанции не известно.

Из реестра участников годового общего собрания участников ООО "Уральская каолиновая компания" от 20.05.2009 (т.2, л.д. 66) следует, что для участия в собрании зарегистрировался представитель одного участника - ООО "ЗКС".

В обоснование первоначального иска ООО "ЗКС" ссылается также на то, что на 03.06.2009 было назначено общее собрание участников общества с повесткой дня: о преимущественном праве покупки ООО "Уральская каолиновая компания" доли Шамрикова А.С. в уставном капитале в размере 34, 76%, о преимущественном праве покупки ООО "Уральская каолиновая компания" доли Пономарева Ю.В. в уставном капитале общества в размере 10%.

В материалы дела представлены протокол внеочередного общего собрания участников общества от 23.04.2009, решение генерального директора ООО "Уральская каолиновая компания" Шубина Ю.В. от 24.04.2009 о созыве внеочередного общего собрания участников общества на 03.06.2009 на 11 часов, извещение генерального директора ООО "Уральская каолиновая компания" Шубина Ю.В. от 27.04.2009 N 28 участникам общества о собрании 03.06.2009 (т.2, л.д. 69-71), а также реестр участников общего собрания общества, из которого следует, что для участия в собрания зарегистрировался представитель одного участника общества - ООО "ЗКС".

Протокол собрания участников общества от 03.06.2009 ООО "ЗКС" в материалы дела не представило. Соответственно, о принятых на собрании участников решениях арбитражным судам первой и апелляционной инстанций не известно.

Вывод арбитражного суда первой инстанции о непредставлении ООО "ЗКС" в материалы дела протоколов общих собраний участников от 20.05.2009 и от 03.06.2009 соответствует материалам дела и истцом по первоначальному иску не опровергнут.

Судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Право истребования у лиц, участвующих в деле, по собственной инициативе доказательств по делу арбитражному суду не предоставлено.

В силу статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В связи с тем, что Пономарев Ю.В., обладает 10 % доли уставного капитала общества, вывод арбитражного суда первой инстанции о том, что его голосование на собраниях участников не могло повлиять на принятие решений общества и как следствие, затруднить или сделать невозможным его деятельность, является правильным.

О времени и месте проведения собрания участников 20.02.2009 Шамриков А.С. был уведомлен. Данное обстоятельство подтверждается письменным пояснением его представителя Хаткевича В.В. (т.1, л.д. 127), пояснениями представителя Пономарева Ю.В. Мезенцева Д.Ю. и представителя ООО "ЗКС" Козловой Н.Н., данными в судебном заседании 25.05.2009 (т.2, л.д. 40-43). Представитель ООО "ЗКС" Козлова Н.Н. в судебном заседании 30.06.2009 пояснила, что Хаткевич В.В. не был зарегистрирован как представитель, поскольку не имел доверенности. В обоснование возражений против данного довода представителем истца по встречному иску в материалы дела представлена копия доверенности от 19.02.2009 (т.2, л.д. 37). Доказательства, свидетельствующие о том, что эта доверенность представлялась на собрание участников общества, в материалы дела не представлены.

В отношении участия Шамрикова А.С. в общих собраниях участников 20.05.2009 и 03.06.2009 его представитель в судебном заседании 30.06.2009 пояснил (т.2, л.д. 167-171), что уведомления направлялись неуполномоченными лицами.

В материалы дела (т.2, л.д. 68, 74) ООО "ЗКС" представило уведомления о вручении Шамрикову А.С. уведомлений (т.2, л.д. 67, 69) о проведении годового общего собрания участников 20.05.2009 в 11 часов и 03.06.2009 в 11 часов, подписанные Мостинцом С.И. и Шубиным Ю.В. соответственно в качестве председателя совета директоров общества и генерального директора.

Граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права (статья 9 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Шамриков А.С., являясь участником с долей 34,76% в уставном капитале ООО "Уральская каолиновая компания", имел право присутствовать на общих собраниях участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений, но не обязан был это делать. Его неучастие в принятии решений на собраниях участников общества 20.05.2009 и 03.06.2009 по вопросам повестки дня, требующим количество голосов, превышающее принадлежащие ООО "ЗКС" 55,24%, не затруднило и не сделало невозможной деятельность общества.

Поскольку для определения грубого нарушения участником общества своих обязанностей во внимание принимается наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий, а истец по первоначальному иску данные обстоятельства не доказал, арбитражный суд первой инстанции правомерно на основании положений статьи 10 Закона об обществах с ограниченной ответственностью отказал ООО "ЗСК" в удовлетворении первоначального иска.

Довод истца по встречному иску о наличии оснований для исключения ООО "ЗКС" из состава участников общества в связи с хищением товарно-материальных ценностей ООО "Уральская каолиновая компания" также обоснованно отклонен арбитражным судом первой инстанции в силу следующего.

В качестве доказательств совершения ответчиком по встречному иску хищения имущества ООО "Уральская каолиновая компания" Шамриков А.С. представил в арбитражные суды первой и апелляционной инстанций документы, которые, по его мнению, подтверждают наличие данного обстоятельства. Вместе с тем представленные в материалы дела документы доказательством хищения имущества ООО "Уральская каолиновая компания" не являются. ООО "ЗКС" является юридическим лицом и не может быть субъектом преступления, о совершении которого указывает истец по встречному иску. Кроме того, виновность руководителя ООО "ЗКС" в совершении хищения имущества общества не установлена вступившим в законную силу приговором суда.

Других доказательств совершения ООО "ЗКС" противоправных действий, являющихся основанием для исключения его из состава участников общества, Шамриков А.С. не представил. Инициируя созыв общих собраний ООО "Уральская каолиновая компания", ООО "ЗКС" реализует права, предоставленные Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

При названных обстоятельствах решение арбитражного суда первой инстанции отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению не подлежат.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области по делу А76-4020/2009 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "ЗКС", Шамрикова Андрея Сергеевича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья

З.Н.Серкова

Судьи

С.А.Бабкина С.В.Матвеева