Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2009 г. N 07АП-8823/09

"13" ноября 2009 г.

г. Томск

Дело N 07АП-8823/09

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 13 ноября 2009 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.

судей: Бородулиной И.И., Кривошеиной С.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Бородулиной И.И.

при участии в заседании: Григорьевой Ю.С., доверенность от 05.09.2008 г.; Епринцевой Г.В., доверенность от 03.09.2008 г.; Ухмылина Н.Е., доверенность от 11.01.2009 г.; Сазоновой Е.С., доверенность от 11.08.2009 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы инспекции Федеральной налоговой службы по ЗАТО Северск Томской области,

Управления Федеральной налоговой службы по Томской области

на решение Арбитражного суда Томской области от 15.09.2009г.

по делу N А67-5404/09 (судья Гапон А.Н.)

по заявлению открытого акционерного общества "Сибирский химический комбинат"

к инспекции Федеральной налоговой службы по ЗАТО Северск Томской области, Управлению федеральной налоговой службы по Томской области

о признании недействительными в части решения инспекции Федеральной налоговой службы по ЗАТО Северск Томской области от 04.05.2009 N 2738 КН об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, решения Управления Федеральной налоговой службы по Томской области от 07.07.2009г. N 348 об оставлении решения от 04.05.2009г. N 2738 КН без изменения

УСТАНОВИЛ:

ОАО "СХК" (далее общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением о признании недействительными в части решения инспекции Федеральной налоговой службы по ЗАТО Северск Томской области от 04.05.2009 N 2738 КН об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, решения Управления Федеральной налоговой службы по Томской области от 07.07.2009г. N 348 об оставлении решения от 04.05.2009г. N 2738 КН без изменения.

Решением арбитражного суда Томской области от 15.09.2009г. требования ОАО "СХК" удовлетворены признано незаконным решение ИФНС России по ЗАТО Северск Томской области от 04.05.2009г. N 2738 КН об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ОАО "Сибирский химический комбинат" в части начисления пени по состоянию на 04.05.2009г. в сумме 8 945 599,83 руб. (п. 2 решения), начисления налога на прибыль в сумме 164 239 899 руб. (подп. 3.1 решения); признано незаконным решение УФНС России по Томской области от 07.07.2009г. N 348 "Об оставлении решения ИФНС России по ЗАТО Северск N 2738-КН об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.05.2009г. без изменения, а жалобы ОАО "Сибирский химический комбинат" - без удовлетворения".

Суд первой инстанции также обязал ИФНС России по ЗАТО Северск Томской области, УФНС России по Томской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ОАО "Сибирский химический комбинат".

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ИФНС России по ЗАТО Северск Томской области, УФНС России по Томской области обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят ИФНС России по ЗАТО Северск Томской области в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить в части признания недействительным решения налогового органа от и принять в этой части новый судебный акт по следующим основаниям:

- неправильное применение судом норм материального права: п. 1 ст. 285 НК РФ, в соответствии с которым налоговым периодом по налогу на прибыль организаций признается календарный год, в связи с чем, убытки, отраженные в налоговой декларации по налогу на прибыль правопредшественником ФГУП "Сибирский химический комбинат" за 2008 г., а также прибыль, отраженная в налоговой декларации по налогу на прибыль правопреемником ОАО "Сибирский химический комбинат" за 2008 г. относятся к одному налоговому периоду.

УФНС России по Томской области в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ОАО "Сибирский химический комбинат " требований по следующим основаниям:

- неправильное применение судом норм материального права: п. 1 ст. 285 НК РФ, в соответствии с которым налоговым периодом по налогу на прибыль организаций признается календарный год; статья 285 НК РФ является специальной по отношению к статье 55 НК РФ, в связи с чем, учет налогоплательщиком убытков, полученных в 2008 г. по налогу на прибыль в 2008 г. неправомерно; ОАО "СХК" оспаривает решение УФНС России по Томской области N 348 от 07.07.2009г., которое не содержит предписаний и распоряжений, обязательных для налогоплательщика, является процедурным и непосредственно не затрагивает права и интересы налогоплательщика. В судебном заседании апелляционной инстанции стороны доводы апелляционных жалоб и отзыва поддержали по изложенным в них основаниям.

Проверив материалы дела, в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционных жалоб, отзыва, выслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Томской области от 15.09.2009г. не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ для признания решения государственного органа, должностного лица незаконным необходимо наличие двух условий: несоответствие оспариваемого решения закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов организации и иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления вышеназванной деятельности.

По смыслу подпункта 1 пункта 1 статьи 32 Налогового кодекса РФ вынесенные решения налогового органа должны быть законными и обоснованными, основываться на нормах действующего законодательства.

Материалами дела установлено, что федеральное государственное унитарное предприятие "Сибирский химический комбинат" реорганизовано путем преобразования в Открытое акционерное общество "Сибирский химический комбинат" на основании распоряжения N 1236-р от 11.08.2008 года Федерального агентства по управлению государственным имуществом.

ИФНС России по ЗАТО Северск внесена запись о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме преобразования в отношении ФГУП "Сибирский химический комбинат" за основным государственным регистрационным номером 1027001684973 от 01.09.2008 года за государственным регистрационным номером 2087024022150 (свидетельство серии 70 N 001423224); 01.09.2008 года ИФНС России по ЗАТО Северск внесена запись о создании юридического лица путем реорганизации в форме преобразования в отношении ОАО "Сибирский химический комбинат" за основным государственным регистрационным номером 1087024001965 (свидетельство серии 70 N 001423223).

Из материалов дела также следует, что инспекцией ФНС России по ЗАТО Северск Томской области проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 11 месяцев 2008 года, представленной 29.12.2008 года ОАО "Сибирский химический комбинат, регистрационный номер 4829012. по сроку представления 29.12.2008 года.

По результатам камеральной проверки составлен акт от 25.03.2009 года N 2036, в котором отражены следующие выявленные нарушения.

В ходе проверки установлено, что в нарушение ст. 283 НК РФ ОАО СХК в декларации по налогу на прибыль организаций за 11 месяцев 2008 г. неправомерно уменьшена налоговая база на сумму части убытка, полученного реорганизуемой организацией (ФГУП СХК). в размере 684 332 914,0руб.. в результате чего не исчислен ежемесячный авансовый платеж по налогу на прибыль по сроку уплаты 29.12.2008г. в размере 164 239 899,0руб. (684332914.0*24%), в том числе, в федеральный бюджет в размере 44 481 639.0руб. и в бюджет субъекта РФ в размере 119 758 260.0руб.

Данное правонарушение подтверждается налоговыми декларациями по налогу на прибыль организаций: за 2008 г. (per. N 4489240). представленной 24.09.2008г. реорганизованной организацией ФГУП СХК. за 11 месяцев 2008 г... представленной 29.12.2008г. организацией - правопреемником ОАО СХК (per. N 4829012). данными карточек по расчетам с бюджетом.

На основании ст.75 НК РФ за несвоевременное исполнение обязанностей по уплате ежемесячных авансовых платежей по налогу на прибыль организаций на 11 месяцев 2008 г. начислены пени за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога, за период с 30.12.2008г. по 25.03.2009г. , в размере 6 120 673.57руб.

Рассмотрев акт проверки N 2036 от 25.03.2009 года, возражения налогоплательщика, иные материалы налоговой проверки, заместителем начальника ИФНС России по ЗАТО Северск принято решение N 2738-кн от 04.05.2008 года "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ОАО "Сибирский химический комбинат".

На решение N 2738-кн от 04.05.2008 года "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ОАО "Сибирский химический комбинат" подало апелляционную жалобу в УФНС России по Томской области.

Решением N 348 от 07.07.2009 года решение ИФНС России по ЗАТО Северск от 04.05.2009 года N 2738-КН оставлено без изменения, а жалоба ОАО "СХК" оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с выше названными актами налоговых органов, считая их необоснованными и незаконными, ОАО "СХК" обратилось в арбитражный суд Томской области с заявлением о признании: незаконным решения ИФНС России по ЗАТО Северск Томской области от 04.05.2009 г. N 2738-КН "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ОАО "Сибирский химический комбинат" в части начисления налога на прибыль в сумме 164.239 899 рублей (подп. 3.1 решения); начисления пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в сумме 8 945 599. 83 руб. (п. 2 решения); незаконным решения УФНС России по Томской области N 348 от 07.07.2009 г. об оставлении решения ИФНС России по ЗАТО Северск N 2738- КН об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.05.2009 года без изменения, а жалобы ОАО "СХК" без удовлетворения.

Как следует из положений статьей 29 ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" от 14.11.02г. N 161- ФЗ, унитарное предприятие может быть реорганизовано по решению собственника его имущества "в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами. Реорганизация унитарного предприятия может быть осуществлена в форме: слияния двух или нескольких унитарных предприятий; присоединения к унитарному предприятию одного или нескольких унитарных предприятий: разделения унитарного предприятия на два или несколько унитарных предприятий: выделения из унитарного предприятия одного или нескольких унитарных предприятий; преобразования унитарного предприятия в юридическое лицо иной организационно-правовой формы в предусмотренных настоящим Федеральным законом или иными федеральными законами случаях".

Статьей 34 указанного федерального закона предусмотрено, что унитарное предприятие может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение. Преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации. Статьей 13 Федеральною закона "О приватизации государственного и муниципального имущества от 21.12.2001 I. N 178-ФЗ предусмотрены способы приватизации государственного и муниципального имущества: преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество; продажа государственного или муниципального имущества па аукционе; продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе; продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе; продажа за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ; продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг; продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения; продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены; внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ; продажа акций открытых акционерных обществ по результатам доверительного управления.

Статьей 37 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" от 21.12.01 г. N 178-ФЗ предусмотрено, что открытое акционерное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия, становится правопреемником этого унитарного предприятия в соответствии с передаточным актом, составленным в порядке, предусмотренном статьей 11 настоящего Федерального закона, со всеми изменениями в составе и стоимости имущественного комплекса унитарного предприятия, произошедшими после принятия решения об условиях приватизации имущественного комплекса этого унитарного предприятия.

Как правильно установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, Федеральное государственное унитарное предприятие "Сибирский химический комбинат" реорганизовано путем преобразования в Открытое акционерное общество "Сибирский химический комбинат" на основании распоряжения N 1236-р от 11.08.2008 года Федерального агентства по управлению государственным имуществом. ИФНС России по ЗАТО Северск внесена запись о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме преобразования в отношении ФГУП "Сибирский химический комбинат" за основным государственным регистрационным номером 1027001684973 от 01.09.2008 года за государственным регистрационным номером 2087024022150 (свидетельство серии 70 N 001423224): 01.09.2008 года ИФНС России по ЗАТО Северск внесена запись о создании юридического лица путем реорганизации в форме преобразования ОАО "Сибирский химический комбинат" за основным государственным регистрационным номером 1087024001965 (свидетельство серии 70 N 001423223).

В пункте 5 ст. 58 ГК РФ установлено, что при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В соответствии с пунктом 1 ст. 50 НК РФ предусмотрено, что обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником.

Из передаточного акта, подлежащего приватизации имущественного комплекса ФГУП "СХК" 01 11.08.2008 г., также следует, что ОАО "СХК", создаваемое посредством реорганизации путем преобразования ФГУП, является правопреемником реорганизуемого предприятия, в т.ч. по всем обязательствам предприятия в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства по уплате налогов и иных обязательных платежей в бюджеты и государственные внебюджетные фонды.

Судом первой инстанции установлено, что за период деятельности с 01.01.2008г. до 31.08.2008г. ФГУП "Сибирский химический комбинат" получен убыток.

Статьей 283 ПК РФ предусмотрено, что налогоплательщики, понесшие в предыдущем налоговом периоде или в предыдущих налоговых периодах убыток (убытки), исчисленный в соответствии с гл. 25 настоящего Кодекса, вправе уменьшить налоговую базу текущего налогового периода на всю сумму полученного ими убытка или на часть этой суммы (перенести убыток на будущее).

Налогоплательщик вправе осуществлять перенос убытка на будущее в течение десяти лет. следующих за тем налоговым периодом, в котором получен этот убыток. Налогоплательщик вправе перенести на текущий налоговый период сумму полученною в предыдущем налоговом периоде убытка. При этом совокупная сумма переносимого убытка ни в каком отчетном (налоговом) периоде не может превышать 30 процентов налоговой базы, исчисленной в соответствии со ст. 274 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 5 ст. 283 Кодекса, в случае прекращения налогоплательщиком деятельности по причине реорганизации налогоплательщик-правопреемник вправе уменьшать налоговую базу в порядке и на условиях, которые предусмотрены названной статьей, на сумму убытков, полученных реорганизуемыми организациями до момента реорганизации.

Таким образом, указанными нормами предусмотрена возможность уменьшения налогоплательщиком-правопреемником базы, облагаемой налогом на прибыль, на сумму убытка, полученного реорганизуемой организацией до момента реорганизации.

В пункте 3 ст. 55 НК РФ указано, что последним налоговым периодом для организации, реорганизованной до конца календарного года, является период времени от начала этого года до дня завершения реорганизации. Для организации, созданной после начала календарного года, первым налоговым периодом является период времени со дня ее создания до копна данного года.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно установил, что период с 1 января 2008 года по 31 августа 2008 года является последним налоговым периодом по налогу на прибыль для ФГУП "Сибирский химический комбинат". За данный период ФГУП "Сибирский химический комбинат" получен убыток в сумме 1127528621 руб.

Апелляционный суд также соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что первым налоговым периодом по налогу на прибыль ОАО "Сибирский химический комбинат" является сентябрь-декабрь 2008 года. При таких обстоятельствах, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что последний налоговый период правопредшественника является предыдущим налоговым периодом для правопреемника.

С учетом изложенного, апелляционный суд признает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что ОАО "Сибирский химический комбинат" правомерно уменьшило налоговую базу по налогу на прибыль в декларации по налогу на прибыль за 2008 год на сумму убытка ФГУП "Сибирский химический комбинат", который возник в результате хозяйственной деятельности ФГУП "Сибирский химический комбинат" в январе-августе 2008 года до момента реорганизации.

При указанных обстоятельствах, решение ИФНС по ЗАТО Северск от 04.05.2009 года N 2738 КН об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенное в отношении ОАО "Сибирский химический комбинат" не соответствует положениям НК РФ.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что УФНС России по Томской области, как вышестоящий налоговый орган, рассмотрев апелляционную жалобу ОАО "Сибирский химический комбинат" своим решением от 07.07.2009 N 348 оставил решение ИФНС России по ЗАТО Северск N 2738-КН без изменения, а жалобу ОАО "СХК" без удовлетворения (п.1 резолютивной части решения N 348): п.2 решения вышестоящего налогового органа N 348. решение ИФНС России по ЗАТО Северск N 3738-КН от 04.05.23009 года утверждено.

Доводы УФНС о том, что его решение не содержит предписаний и распоряжений, обязательных для налогоплательщика, является процедурным и непосредственно не затрагивает законные права и интересы налогоплательщика, правомерно не принят судом первой инстанции. Статьей 101.2 НК РФ установлено, что решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, не вступившее в силу, может быть обжаловано в апелляционном порядке путем подачи апелляционной жалобы.

В соответствии с пунктом 5 ст. 101.2 НК РФ, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования такого решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу.

В силу положений части 2 п. 9 ст. 101 НК РФ в случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа в порядке, предусмотренном статьей 101.2 НК РФ, указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что решением УФНС России по Томской области N 348 решение ИФНС России по ЗАТО Северск от 04.05.2009 года N 2738-КН рассмотрено по существу и утверждено, оно непосредственно влияет на нрава и обязанности заявителя, т.к. подтверждает незаконно возложенное на ОАО "СХК" финансовое бремя в виде обязанности по уплате налога на прибыль, а также пени.

Следовательно, решение УФНС по Томской области от 07.07.2009 года N 348 также правомерно признано судом первой инстанции не соответствующим положениям НК РФ.

В силу положений ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным. При таких обстоятельствах решение ИФНС России по ЗАТО Северск Томской области от 04.05.2009 г. N 2738-КН "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения Открытого акционерного общества "Сибирский химический комбинат", а также решение УФНС России по Томской области N 348 от 07.07.2009 г. обоснованно признаны судом недействительными.

Доводы апелляционных жалоб по обстоятельствам дела, проверенные судом апелляционной инстанции, не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права и сводятся лишь к иному, чем у суда, неверному толкованию норм действующего в проверяемый период законодательства и переоценке обстоятельств дела, в силу чего не являются основаниями для отмены по существу правильно принятого судом первой инстанции решения.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь п.1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение арбитражного суда Томской области от 15.06.2009 года по делу N А67-5404/09 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

В.А. Журавлева

Судьи

И.И. Бородулина С.В. Кривошеина