Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2009 г. N 07АП-7305/09

г. Томск 20 ноября 2009 года

Дело N 07АП-7305/09 (2) А45-2614/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено 20 ноября 2009 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд.

в составе:

председательствующего Фроловой Н. Н.

судей: Емашовой Л.Н., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Емашовой Л.Н.,

при участии: от должника: Грачев Н.Н., доверенность от 02.06.2009 года

от внешнего управляющего: не явился (извещен) от уполномоченного органа: Шапурина А.С., доверенность от 02.07.2009 года, Баклицкая Ю.С., доверенность от 02.07.2009 года

представители учредителей должника: Крестов В.В., протокол N 4/09 от 17.07.2009 года, Грачев Н.Н. доверенность от 13.10.2009 года представитель собрания работников: Савинов В.В., протокол от 01.09.2009 года

от конкурсных кредиторов: не явились (извещены) рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "Шульгинский пивоваренный завод"

на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 31.08.2009 г.

по делу N А45-2614/2009 (судьи Ничегоряева О.Н., Кадникова О.В., Потапова Л.Н.)

по заявлению Закрытого акционерного общества "Шульгинский пивоваренный завод" о признании несостоятельным (банкротом),

(заявление Закрытого акционерного общества "Шульгинский пивоваренный завод" о признании решения собрания кредиторов Закрытого акционерного общества "Шульгинский пивоваренный завод" от 27.07.2009 г. недействительным),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 20.03.2009г. в отношении должника - Закрытого акционерного общества (далее - ЗАО) "Шульгинский пивоваренный завод" введена процедура банкротства - наблюдение.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 10.08.2009г. в отношении ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" введена процедура банкротства - внешнее управление сроком на 18 месяцев. Исполнение обязанностей внешнего управляющего возложено на арбитражного управляющего Руденко Владимира Григорьевича.

ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 27.07.2009г.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области 31.08.2009 г. по делу N А45-2614/2009 суд отказал в удовлетворении заявления ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод". Не согласившись с определением суда первой инстанции, ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" подало апелляционную жалобу с дополнениями, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на его незаконность и необоснованность. Указывает, что участникам собрания ничего не было известно о кандидатуре Зайкова А.А., в том числе о ее соответствии требованиям, предъявляемым к арбитражным управляющим Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)". Включение вопроса N 7 " О выборе кандидатуры арбитражного управляющего для проведения процедуры в деле о банкротстве ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" произошло в день проведения собрания кредиторов, что нарушает интересы конкурсных кредиторов, не участвовавших в собрании.

Уполномоченный орган представил пояснения на апелляционную жалобу, в которых просит определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить. Указывает, что определение не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы заявителя. В судебном заседании представитель должника апелляционную жалобу поддержал по основаниям, в ней изложенным.

Представители уполномоченного органа с апелляционной жалобой согласились по доводам, изложенным в пояснениях на апелляционную жалобу.

Представители собрания учредителей, представитель собрания работников с апелляционной жалобой согласились по доводам, изложенным в ней.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в судебного заседания не явились.

В соответствии с частями 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле.

В удовлетворении ходатайства внешнего управляющего Зайкова А.А. об отказе от апелляционной жалобы, рассмотренного судом апелляционной инстанции в порядке статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом мнения участников процесса, отказано за необоснованностью.

Выслушав представителей должника, уполномоченного органа, собрания учредителей, собрания работников, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения суда первой инстанции от 31.08.2009 года, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Из материалов дела следует, что первое собрание кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" состоялось 27.07.2009 г. в повестку которого был включен дополнительный вопрос N 7 "О выборе кандидатуры арбитражного управляющего для проведения процедуры в деле о банкротстве ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод", решение о введении которой будет принято первым собранием кредиторов".

Собранием кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 27.07.2009г. принято решение "Выбрать кандидатуру арбитражного управляющего Зайкова А.А. для проведения процедуры в деле о банкротстве ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод", решение о введении которой будет принято первым собранием кредиторов".

Считая принятое решение кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 27.07.2009г. незаконным и нарушающим права и законные интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" обратился в арбитражный суд с настоящим требованием.

Арбитражный суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявления ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" о признании недействительным решения первого собрания кредиторов от 27.07.2009г., принял по существу правильный судебный акт.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Следовательно, Закон о банкротстве предусматривает два основания вынесения арбитражным судом решения о признании недействительным решения собрания кредиторов. К таким основаниям относятся: 1) нарушение прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо 2) принято с нарушением установленных законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Обращаясь с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов, должник просит признать недействительным решение собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" об определении кандидатуры арбитражного управляющего Зайкова А.А. для проведения процедуры в деле о банкротстве ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод", решение о введении которой будет принято первым собранием кредиторов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 27.07.2009г. на собрании присутствовали кредиторы, обладающие правом голоса: ОАО АКБ "Связь-Банк" - 86,59 % общего количества голосов уполномоченных органов и конкурсных кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод", Смоленское отделение N 2328 Сбербанка России - 6,68 % общего количества голосов уполномоченных органов и конкурсных кредиторов должника, уполномоченный орган в лице ИФНС России по Центральному району г.Новосибирска - 5,69 % общего количества голосов, всего 98,96 % голосов всех конкурсных кредиторов.

Таким образом, собрание кредиторов считается правомочным. После оглашения повестки дня представителем кредитора ОАО АКБ "Связь-Банк" было предложено внести в повестку дополнительный вопрос "О выборе кандидатуры арбитражного управляющего для проведения процедуры в деле о банкротстве ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод", решение о введении которой будет принято первым собранием кредиторов".

По итогам голосования конкурсными кредиторами, обладающими 94,25 % голосов от числа собравшихся кредиторов (ОАО АКБ "Связь-Банк" - 87,50 %, Смоленское отделение N 2328 Сбербанка России - 6,75 %) принято решение о внесении в повестку дня вопроса о выборе кандидатуры арбитражного управляющего для проведения процедуры в деле о банкротстве ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" (вопрос N 7).

По итогам голосования по вопросу N 7 конкурсными кредиторами, обладающими 87, 50 % голосов от числа собравшихся кредиторов (ОАО АКБ "Связь-Банк" - 87,50 %), принято решение "Выбрать кандидатуру арбитражного управляющего Зайкова А.А. для проведения процедуры в деле о банкротстве ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод", решение о введении которой будет принято первым собранием кредиторов". При этом, кредитор - Смоленское отделение N 2328 Сбербанка России (6,75 % голосов) проголосовал за кандидатуру Руденко В.Г., представитель уполномоченного органа от голосования по данному вопросу воздержался.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве.

Из пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве следует, что решение о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов и принимаемых по ним решениях, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, должно быть принято большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Согласно "Общим правилам подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004г. N 56, арбитражный управляющий при регистрации участников собрания кредиторов принимает от участников собрания кредиторов заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов (подпункт "г" пункта 5 Правил); ведет протокол собрания кредиторов, в котором указываются, в том числе, предложения о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов (подпункт "к" пункта 10 Правил); после рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов проводит голосование по дополнительным вопросам (пункт 9 Правил).

В соответствии с пунктом 1 статьи 73 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Федерального закона от 19.07.2009г. N 195-ФЗ, вступившего в законную силу 22.07.2009г., к компетенции первого собрания кредиторов относится, в том числе, определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности включения в повестку дня собрания кредиторов дополнительного вопроса, об отсутствии нарушений при внесении дополнительного вопроса в повестку дня, об отсутствии нарушений при голосовании либо подсчете голосов при принятии решения по дополнительному вопросу N 7 повестки дня. Вносить либо не вносить в повестку дня дополнительные вопросы - это право участников собрания кредиторов и обязанности заблаговременно извещать о дополнительном вопросе арбитражного управляющего и всех кредиторов Законом о банкротстве не установлено.

Таким образом, судом первой инстанции обоснованно отказано ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" в удовлетворении заявления о признании недействительным собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 27 июля 2009 года.

Доводы подателя жалобы о необоснованном включении вопроса N 7 " О выборе кандидатуры арбитражного управляющего для проведения процедуры в деле о банкротстве ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" в день проведения собрания кредиторов, не принимаются судом апелляционной инстанции как основанные на неверном толковании норм права.

Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судом апелляционной инстанции отклоняются как не нашедшие объективного подтверждения в материалах дела.

При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Новосибирской области от 31.08.2009 г. по делу N А45-2614/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Фролова Н.Н.

Судьи

Емашова Л.Н. Логачев К.Д.