Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2009 г. N 17АП-9999/09

г. Пермь

18 ноября 2009 г.

Дело N А50-8331/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 ноября 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Масальской Н.Г., судей Шварц Н.Г., Назаровой В.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Минкович И.А.,

при участии:

от истца, Общества с ограниченной ответственностью "Сервисный центр "Контакт": Старцев А.П. - директор, протокол N 7, приказ N 1/к от 11.01.2009г., паспорт; Аблязова И.Н., доверенность N 2 от 16.01.2009г., паспорт; от ответчика, Открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" в лице филиала "Пермэнерго": Ибрагимова С.В., доверенность N 043-344-09 от 30.10.2009г., паспорт; Корольков Д.С., доверенность N 043-80-09 от 16.04.2009г., удостоверение N 352 от 16.02.2007г.; Чадова О.А., доверенность N 043-51-09 от 13.04.2009г., паспорт;

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы истца, Общества с ограниченной ответственностью "Сервисный центр "Контакт", ответчика, Открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" в лице филиала "Пермэнерго" на решение Арбитражного суда Пермского края

от 07 сентября 2009 года по делу N А50-8331/2009,

принятое судьей Лысановой Л.И.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Сервисный центр "Контакт" к Открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" в лице филиала "Пермэнерго"

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Сервисный центр "Контакт" (далее - ООО "Сервисный центр "Контакт") обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к Открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" в лице филиала "Пермэнерго" (далее - ОАО "МРСК Урала") об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 64 от 25.11.2008г. (Т.1, л.д.4-35).

До принятия судом решения стороны согласовали часть спорных пунктов договора, что подтверждается протоколами N 1, 2, 3 согласительной комиссии по урегулированию условий договора N 64 от 25.11.2008г. (Т.3, л.д.24-35, Т.6, л.д.14-23), от урегулирования части пунктов истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявил отказ (Т.3, л.д.21-23, Т.4, л.д.15, Т.6, л.д.33). В результате удовлетворения судом заявленных ходатайств, принятия частичного отказа от иска, предметом судебного разбирательства явились требования истца об урегулировании разногласий по следующим пунктам и приложениям договора, по которым стороны не достигли согласия:

1. пункт 1.1 договора принять в редакции истца 2. пункт 1.2 договора принять в редакции истца

3. пункт 1.3 договора исключить 4. пункт 2.3 договора принять в редакции истца

5. пункт 2.5 договора принять в редакции истца 6. пункт 2.6 договора исключить

7. из пункта 2.7 договора исключить подпункты 2.7.3; 2.7.4; 2.7.6 8. из пункта 3.3.6 договора исключить подпункт 3.3.6.6

9. из пункта 3.3.12 договора исключить подпункты 3.3.12.3; 3.3.12.8; 3.3.12.10; 3.3.12.11 10. пункт 3.3.17 договора исключить

11. пункт 3.3.24 договора принять в редакции истца 12. пункт 6.2 договора принять в редакции истца

13. пункт 6.11 договора исключить 14. пункт 6.12 договора исключить

15. пункт 6.17 договора исключить 16. пункт 6.18 договора принять в редакции истца

17. пункт 6.19 договора исключить 18. пункт 6.20 договора исключить

19. пункт 6.22 договора исключить 20. пункт 10.1 договора принять в редакции истца

21. абзац 4 раздела 11 договора, Приложение 3 принять в редакции истца 22. абзац 12 раздела 11 договора и Приложение 8 к договору исключить

23. абзац 13 раздела 11 договора и Приложение 9 к договору исключить 24. абзац 14 раздела 11 договора и Приложение 10 к договору исключить

25. абзац 15 раздела 11 договора и Приложение 11 к договору исключить 26. пункты 1.4, 1.6, 5.2 Приложения 5 принять в редакции истца

27. абзацы 1, 2 пункта 3 Приложения 6 принять в редакции истца 28. абзац 6 пункта 3 Приложения 6 исключить.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 07 сентября 2009 года (резолютивная часть от 03.09.2009г., судья Л.И. Лысанова) спорные пункты договора N 64 оказания услуг по передаче электрической энергии от 25.11.2008г. между ООО "Сервисный центр "Контакт" и ОАО "МРСК Урала" приняты в следующей редакции: пункт 1.1 понятие "Присоединенная активная мощность" включению не подлежит;

абзац 8 пункта 1.1 исключить; пункт 1.2 изложить в редакции:

"Исполнитель самостоятельно регулирует отношения с владельцами энергооборудования (в том числе с ССО) по технологическому присоединению электроустановок к электрической сети Исполнителя, в том числе с теми владельцами электроустановок, энергопринимающие устройства которых были присоединены к электрической сети Исполнителя до заключения настоящего Договора. Исполнитель по запросу Заказчика передает последнему копии выданных в отношении указанных лиц Технических условий, Актов о технологическом присоединении, Актов разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, Актов аварийной (технологической) брони. Порядок и сроки предоставления указанной документации определяется сторонами по мере формирования Заказчиком запросов, если иной порядок (сроки) не предусмотрен действующими нормативно-правовыми актами или настоящим Договором";

пункт 1.3. исключить; пункт 2.3 исключить;

пункт 2.5 изложить в редакции:

"Величины заявленной, максимальной и присоединенной мощности энергопринимающих устройств по каждой точке отпуска Потребителей ГП (ЭСО), ССО указаны в Приложениях N 3.1, 9 к настоящему Договору. Передача мощности большей, чем максимальная, указанная в Приложении N 9 к настоящему Договору, осуществляется после прохождения Потребителем ГП (ЭСО) процедур, связанных с обеспечением получения им из сети Исполнителя электрической энергии и мощности в увеличенном объеме, в том числе в установленных случаях - процедур по технологическому присоединению"; пункт 2.6 изложить в редакции:

"Стороны установили, что существенными условиями договора, помимо его предмета, являются условия Приложений N N 1-3.1 и 9 к настоящему Договору"; подпункты 2.7.3; 2.7.4; 2.7.6 пункта 2.7 исключить;

подпункт 3.3.6.6 пункта 3.3.6 исключить; подпункты 3.3.12.3, 3.3.12.8, 3.3.12.10, 3.3.12.11 , пункта 3.3.12 исключить;

пункт 3.3.17 исключить; пункт 3.3.24 изложить в редакции:

"Представлять Заказчику по каждой точке отпуска на следующий период регулирования:

- Прогнозные годовые объемы отпуска электрической энергии и мощности ССО и Потребителям ГП (ЭСО) из сети Исполнителя в разрезе уровней напряжения: ВН (220-110кВ); СН I (35кВ); СН II (20-1кВ); НН (ниже 1кВ), с разбивкой по тарифным группам и Потребителям ГП (ЭСО)/ССО, присоединенным к сетям Исполнителя (в том числе через энергоустановки Производителей электрической энергии и мощности или бесхозяйные сети), на следующий календарный год, - не позднее 01 апреля по форме П.1.4-П.1.6 "Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке" от 06.08.2004 N 20-э/2 - А также не позднее 01 ноября текущего года, плановые объемы отпуска (поставки) электрической энергии и мощности по форме Приложений N N 3.1 - в целях формирования плановых объемов услуги на следующий год.

При этом в целях определения объема услуги по передаче электрической энергии и мощности за уровень напряжения присоединения Потребителей ГП (ЭСО) через электрические установки Производителей электрической энергии принимается наивысший уровень напряжения, на котором Производитель электрической энергии выдает ее в сеть Исполнителя.

В случае, если часть энергопринимающих устройств Потребителя ГП (ЭСО) присоединены к электрическим сетям Исполнителя через энергетические установки Производителя электрической энергии, а часть - непосредственно к сетям Исполнителя, величина заявленной мощности Потребителя ГП (ЭСО) указывается отдельно для непосредственных и опосредованных к электрическим сетям Исполнителя через энергетические установки Производителя электрической энергии.

При непредставлении Исполнителем Заказчику указанной информации в установленные сроки Заказчик вправе принять в качестве заявленных на следующий год объемов услуг по передаче электрической энергии и мощности объемы фактически потребленных энергоресурсов текущего года, но не свыше заявленной Исполнителем величин максимальной мощности за предыдущий период (Приложение N 9 к настоящему Договору).

Заявленные Исполнителем в указанном порядке объемы электрической энергии и мощности по каждой точке отпуска принимаются Сторонами в качестве плановых объемов оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности на следующий год. При предоставлении указанной информации для расчета тарифов Исполнитель обязан предоставить Заказчику копии документов (соглашений/иных документов о количестве приобретаемой потребителем электроэнергии и мощности и режиме ее потребления), подтверждающих данные объемы и установленный режим потребления. По потребителям с присоединенной мощностью более 150 кВа, такие подтверждающие документы должны быть предоставлены Исполнителю при направлении заявок, по иным потребителям - в течение 30 дней с даты получения соответствующего запроса Исполнителя";

пункт 6.2 изложить в редакции:

"Объем электроэнергии и мощности, переданный по сетям Исполнителя определяется следующим образом:

6.2.1. Объемы отпуска электрической энергии и мощности из сети Исполнителя определяются по уровням напряжения: ВН (220-110кВ); СН I (35кВ); СН II (20-1кВ); НН (ниже 1кВ), по тарифным группам Потребителей ГП (ЭСО), присоединенным к сетям Исполнителя как непосредственно, так и опосредованно через энергоустановки Производителей электрической энергии (далее по тексту Потребителям ГП (ЭСО), присоединенным к ГН).

При этом, в целях определения объема услуги по передаче электрической энергии за уровень напряжения присоединения Потребителей ГП (ЭСО) через электрические установки Производителей электрической энергии принимается наивысший уровень напряжения, на котором Производитель электрической энергии выдает ее в сеть Исполнителя. 6.2.2. Количество мощности, переданной из сетей Исполнителя, определяется величиной заявленной мощности, указанной в Приложении N 3.1 к настоящему Договору.

6.2.3. Количество электрической энергии, переданной из сетей Исполнителя, определяется по следующей формуле:

Где:- суммарный объем электрической энергии (полезного отпуска), переданной по сетям Исполнителя для Потребителей, заключивших договоры с ГП, действующими на территории Исполнителя; - суммарный объем электрической энергии (полезного отпуска), переданной по сетям Исполнителя для Потребителей, заключивших договоры с Энергосбытовыми организациями, действующими на территории Исполнителя;

- суммарный объем электрической энергии, переданной Исполнителем в сеть ССО (транзит в сальдовом выражении); - суммарный объем электрической энергии (полезного отпуска), переданной по сетям Исполнителя для Потребителей, покупающих электрическую энергию и мощность у соответствующего ГП(ЭСО) на розничном рынке и заключивших Договоры на оказание услуг по передаче электрической энергии непосредственно с Заказчиком;

- суммарный объем электрической энергии (полезного отпуска), переданной по сетям Исполнителя для Потребителей, покупающих электрическую энергию и мощность на оптовом рынке самостоятельно или через Энергосбытовые организации.

6.2.4. Фактический объем электрической энергии и мощности, переданный из сети Исполнителя Потребителям и в сети ССО, формируемый в целях определения объема оказанных услуг Исполнителем Заказчику в расчетном периоде (месяце), не учитывает фактический объем потерь электрической энергии и мощности в сетях Исполнителя.

6.2.5. Фактический объем услуги по передаче электрической энергии по сетям Исполнителя, переданной потребителям, имеющим договоры энергоснабжения (купли-продажи электроэнергии) с соответствующим гарантирующим поставщиком/энергосбытовой организацией), определяется как сумма следующих величин:

Где: - суммарный объем переданной по сетям Исполнителя электроэнергии для Потребителей - физических лиц, заключивших договоры с соответствующим ГП(ЭСО), действующим (ей) на территории Исполнителя (Приложение N 9 к настоящему Договору); - суммарный объем переданной по сетям Исполнителя электроэнергии для Потребителей - юридических лиц, заключивших договоры с соответствующим ГП(ЭСО), действующим (ей) на территории Исполнителя (Приложение N 9 к настоящему Договору);

- суммарный объем электроэнергии, зафиксированный в Актах о неучтенном потреблении, оформленных в соответствии с настоящим Договором".

6.2.6. В фактический объем услуги по передаче электрической энергии и мощности по сетям Исполнителя не включается объем покупки Исполнителем электрической энергии и мощности на собственные и хозяйственные цели"; пункт 6.11 исключить;

пункт 6.12 изложить в редакции:

"Исполнитель на основании Актов снятия показаний приборов учета по точкам отпуска электрической энергии и мощности из сети Исполнителя, расчетных способов определения объема отпущенной электрической энергии и мощности, Актов неучтенного потребления, а также данных систем АСКУЭ (АИИС КУЭ), определяет величину отпущенной электрической энергии и мощности Потребителям ГП(ЭСО), ССО/Производителю за отчетный период и формирует отдельные Ведомости объемов передачи электрической энергии с разбивкой по населенным пунктам, указанным в соответствующих Постановлениях РЭК ПК, которыми утверждены тарифы на услуги по передаче электрической энергии (мощности) по сетям, принадлежащим ООО "СЦ "Контакт" на праве собственности или на ином законном основании, в 3-х (трех) экземплярах по каждому ГП, по каждой ЭСО с выделением в отдельные ведомости по юридическим (с выделением Потребителей ГП (ЭСО), присоединенных к ГН) и физическим лицам, а также ведомости по: 1) объемам передачи электрической энергии и мощности, купленным Потребителями на оптовом рынке электрической энергии, 2) объему передачи электрической энергии и мощности по соответствующим Договорам услуг, заключенным непосредственно между Заказчиком и потребителями ГП(ЭСО), покупающими энергию на розничном рынке, 3) объему электрической энергии и мощности, отпущенной в сеть всех ССО. Раздельные Ведомости объемов передачи электрической энергии по Потребителям ГП (ЭСО) - юридическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям Исполнителя, либо присоединенным к ГН, и Ведомости объемов передачи электрической энергии Потребителям ГП (ЭСО) - физическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям Исполнителя, передаются Исполнителем на согласование соответствующему ГП(ЭСО) электронной почтой, а также на бумажном носителе, заверенные подписями и печатью Исполнителя, в следующем за отчетным месяце - в разумный и достаточный для согласования срок, с учетом срока, указанного в п. 6.18 настоящего договора";

пункт 6.17 исключить; пункт 6.18 изложить в редакции:

"Исполнитель оформляет Акт оказанных услуг (Приложение N 19) на неоспариваемый (согласованный в соответствии с п. 6.12 Договора Потребителями или ГП/ЭСО действующими в интересах Потребителей) объем передачи электроэнергии (мощности) за отчетный месяц и направляет его Заказчику вместе с документами, указанными в п. 6.12 настоящего Договора до 15 числа месяца, следующего за отчетным месяцем способом, позволяющим подтвердить дату получения Заказчиком Акта оказанных услуг.

Дополнительно Исполнитель направляет Заказчику посредством факсимильной связи копию подписанного со своей стороны Акта оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности).

После получения копии Акта оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности) Заказчик направляет Исполнителю посредством факсимильной связи подписанную уполномоченным лицом со своей стороны факсимильную копию Акта оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности).

После получения оригиналов Акта оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности) Заказчик подписывает оба экземпляра Акта оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности) с содержанием, идентичным факсимильной копии, и отправляет один экземпляр в адрес Исполнителя способом, позволяющим подтвердить дату отправки.

До получения Исполнителем подписанного Заказчиком оригинала Акта оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности) его факсимильная копия признается Сторонами равнозначной оригиналу. Исполнитель обязан представить заказчику счет-фактуру, оформленную в соответствии со ст.ст. 168, 169 НК РФ не позднее 5 дней с момента подписания обеими сторонами Акта оказанных услуг, либо его факсимильной копии";

пункт 6.19 исключить; пункт 6.20 исключить;

пункт 6.22 изложить в редакции:

"Стоимость услуг по передаче электроэнергии (мощности) по сетям Исполнителя, подлежащая оплате в расчетном месяце, определяется как сумма:

- Стоимости услуг по передаче электрической энергии по ставке на содержание сетей, определенной произведением объема заявленной мощности, передаваемой Потребителям, ССО, указанной в Приложение N 3.1 к настоящему Договору на соответствующем уровне напряжения на установленный для Исполнителя Региональной энергетической комиссией Пермского края индивидуальный тариф по ставке на содержание сетей; - Стоимости услуг по передаче электрической энергии по ставке на оплату технологического расхода (потерь) электрической энергии, определенной произведением объема электрической энергии, определенного в соответствии с разделом 6 Договора, на установленный для Исполнителя Региональной энергетической комиссией Пермского края индивидуальный тариф по ставке на оплату технологического расхода (потерь) электрической энергии";

пункт 10.1 изложить в редакции: "Договор считается заключенным и вступает в силу с 01 января 2009 г. и действует по 31 декабря 2009 г."

абзац 4 раздел 11, Приложение 3 исключить; абзац 12 раздел 11, Приложение 8 принять в редакции ответчика;

абзац 13 раздел 11, Приложение 9 принять в редакции ответчика; абзац 14 раздел 11, Приложение 10 принять в редакции ответчика;

абзац 15 раздел 11, Приложение 11 исключить; пункт 1.4. Приложение 5 изложить в редакции:

"Для согласования полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии и мощности Заказчик не менее чем за 5 (пять) рабочих дней до предполагаемой даты ограничения режима потребления электрической энергии и мощности, направляет Исполнителю гарантийное письмо об оплате услуг по введению ограничения режима электропотребления и заявку, содержащую следующие сведения: - о потребителе, в отношении которого вводится ограничение режима потребления; - об основаниях введения режима ограничения; - о сроках и объемах вводимого ограничения режима потребления; - сведения об аварийной и технологической броне (в соответствии с актами согласования аварийной и технологической брони)".

пункт 1.6 Приложение 5 изложить в редакции:

"Исполнитель, после получения от Заказчика гарантийного письма об оплате услуг по введению полного и (или) частичного ограничения режима электропотребления, обязан принять заявку Заказчика к исполнению или мотивированно в письменной форме, в течение 2 (двух) рабочих дней с момента получения заявки, отказать в согласовании вводимого ограничения режима потребления электрической энергии и мощности, если иное не предусмотрено действующими нормативно-правовыми актами". пункт п.5.2 Приложение 5 изложить в редакции:

"Возобновление режима потребления электрической энергии и мощности Потребителя/ССО, полное и (или) частичное ограничение режима потребления электрической энергии и мощности, в отношении которого было введено по заявке Заказчика, производится после предоставления Заказчиком Исполнителю гарантийного письма об оплате услуг по возобновлению энергоснабжения, по уведомлению (заявке) Заказчика, подписанным уполномоченным лицом. Подача электрической энергии и мощности возобновляется не позднее чем через 24 часа с момента устранения обстоятельств, послуживших основанием для ограничения режима потребления электрической энергии и мощности".

абзац 1 пункта 3 Приложение 6 изложить в редакции:

"Снятие показаний приборов учета потребления электрической энергии потребителями производится в соответствии с условиями договоров энергоснабжения, заключенными между потребителями и ГП/ЭСО"; абзац 2 пункта 3 Приложение 6 изложить в редакции:

"Периодический (не реже одного раза в 6 месяцев) доступ уполномоченных представителей Исполнителя к приборам учета потребителей для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний, допускается в случае, если Исполнитель является стороной в заключенном между потребителем и ГП/ЭСО договоре энергоснабжения, либо представляет интересы ГП/ЭСО"; абзац 6 пункта 6 Приложение 6 исключить.

С ответчика в пользу истца взыскано 2 000 руб. государственной пошлины за подачу иска (Т.6, л.д.40-53).

Не согласившись с решением суда, истец (ООО "Сервисный центр "Контакт") обратился в суд с апелляционной жалобой. По мнению заявителя, решение суда в части принятия спорных пунктов в редакции ответчика не соответствует нормам материального права и фактическим обстоятельствам. Полагая, что ОАО "МРСК "Урала" является смежной по отношению к истцу сетевой организацией, действующей в интересах всех потребителей услуг по передаче электрической энергии, в том числе, гарантирующих поставщиков и энергосбытовых организаций, в отношениях с иными сетевыми организациями на территории Пермского края, и именно ответчик выступает в спорном договоре потребителем услуг по отношению к истцу, условия договора должны соответствовать пунктам 38, 41, 42, 46-46 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. N 861 (далее - Правила N 861), а, следовательно, именно на ответчике лежит обязанность уведомлять истца о величине заявленной мощности на предстоящий календарный год. Приняв пункт 3.3.24 в редакции ответчика, суд необоснованно возложил на истца обязательства по предоставлению плановых объемов отпуска (поставки) электрической энергии и мощности потребителям Гарантирующего поставщика (энергоснабжающей организации), поскольку в связи с отсутствием у истца договорных отношений с Гарантирующим поставщиком и с потребителями, он лишен возможности предоставлять ответчику указанные сведения. При принятии пунктов 6.2., 6.22 договора в редакции ответчика суд первой инстанции применил закон (пункты 2, 12, 15 Правил N 861), не подлежащий применению, поскольку данными пунктами регулируются отношения между сетевой организацией и потребителями услуг по передаче электрической энергии, в то время как рассматриваемый договор заключается между двумя сетевыми организациями (пункт 8, раздел 3 Правил N 861). Согласно пункту 34 Правил N 861 услуга по передаче электрической энергии предоставляется в пределах величины присоединенной (заявленной) мощности в соответствующей точке технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации к объектам другой сетевой организации. Таким образом, местом исполнения взаимных обязательств между смежными сетевыми организациями является точка технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации к объектам другой сетевой организации, а не точка присоединения энергопринимающих устройств конечного потребителя к сетям истца. Из принятой судом редакции спорного пункта 6.2 не ясно, каким образом и по какой из ставок (ставка на содержание электрических сетей, ставка на оплату потерь электрической энергии) должен определяться объем оказанных услуг. Принимая пункты 6.2. и 6.22 договора в редакции ответчика, суд первой инстанции также применил закон, не подлежащий применению - пункты 2, 117, 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г. N 530 (далее - Правила N 530), не применил закон, подлежащий применению - пункты 8, 34, 42 Правил N 861, пункт 52 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004г. N 20-э/2 (далее - Методические указания). Пунктами 6.12, 6.18 договора на истца в нарушение закона необоснованно возложены обязанности, принятые ответчиком в обязательствах перед гарантирующими поставщиками и энергосбытовыми организациями по согласованию объемов оказанных услуг. Необоснованно отказано судом во включении в раздел 11 договора абзаца четвертого, а также Приложения 3, поскольку в них содержатся существенные условия договора, заключаемого между смежными сетевыми организациями. В связи с тем, что Приложение N 9 не содержит никаких сведений, заполнить его у истца нет возможности, данное Приложение, как и абзац 13 раздела 11 договора подлежат исключению. С учетом изложенного, истец просит решение суда изменить в части, пункты 3.3.24, 6.2, 6.18, абзац 4 раздела 11 и Приложение N 3 принять в редакции истца, пункты 6.12, 6.22 и абзац 13 раздела 11 договора и Приложение N 9 исключить. Ответчик (ОАО "МРСК Урала") с решением суда не согласен по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, просит его изменить, спорные пункты договора - 1.3, 2.7.3, 2.7.4, 2.7.6, 6.11, 6.17, 6.19, 6.20, 10.1, пункты 1.4, 1.6, 5.2 Приложения N 5 к договору, абзацы 1, 2, 6 пункта 3 Приложения N 6 к договору - принять в редакции ответчика. Как указывает ответчик, судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, недостаточно полно исследованы доказательства. Полагает, что пункты 2.7.3, 2.7.4., 2.7.6., 6.11, 6.17 договора, предусматривающие обязанность ООО "Сервисный центр "Контакт" по снятию показаний приборов учета по точкам приема и отпуска электроэнергии, по проведению проверки состояния приборов учета по точкам приема и отпуска, по выполнению заявки гарантирующего поставщика на введение ограничения режима потребления электроэнергии и возобновление режима электропотребления судом из договора исключены в нарушение пунктов 158, 159, 172 Правил N 530. Исключив пункты 6.19, 6.20 суд не учел, что указанные пункты устанавливают стадии порядка определения объема оказанных услуг. Объем отпущенной из сети ООО "Сервисный центр "Контакт" электрической энергии должен устанавливаться по показаниям приборов учета, которые находятся в местах присоединения энергопринимающих устройств потребителей к сетям истца. Единственным способом подтверждения достоверности актов снятия показаний приборов учета является составление двухстороннего акта двумя граничащими субъектами. Такая практика в электроэнергетике является многолетней и неоднократно подтверждалась судебной практикой. В процессе отношений по договору между ОАО "МРСК Урала" ("держателя котла") и ОАО "Пермэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) формируются 2 вида сводных ведомостей: составляемые самим ОАО "МРСК Урала" на основании снятых им показаний приборов учета, и составляемые иными сетевыми организациям, на основании снятых ими показаний приборов учета. При этом очевидно, что ответчик не может вместо иных сетевых организаций составлять сводные ведомости по точкам поставки и не имеет право это делать. То есть в данном случае не имеется иной возможности сформировать объем услуги по передаче электроэнергии, оказываемой всеми сетевыми организациями. В том числе истцом, подлежащей оплате гарантирующим поставщиком ОАО "МРСК Урала", как держателю котла, с целью дальнейшего распределения между иными сетевыми организациями. Суд первой инстанции указанные обстоятельства не учел. Также суд в мотивировочной части решения указал на необходимость принятия пункта 10.1. в редакции ответчика, а в резолютивной части принял пункт в редакции истца. Также необоснованно приняты в редакции истца абзацы 1, 2 пункта 3 Приложения N 6 "Регламент снятия показания приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов отпуска электроэнергии" к договору, касающиеся снятия показаний приборов учета потребления электрической энергии бытовыми потребителями и потребителями - юридическими лицами/индивидуальными предпринимателями, а абзац 6 пункта 3 Приложения N 6 исключен из текста договора. Вывод суда о принятии абзацев 1, 2 пункта 3 Приложения N 6 к договору в редакции истца и об исключении абзаца 6 пункта 3 Приложения N 6 сделан на основании подпункта "д" пункта 71 Правил N 530, однако, как указывает апеллянт, судом не были учтены положения пунктов 158, 159 Правил N 530, согласно которым у истца имеется право доступа к приборам учета потребителей электрической энергии (в целях снятия проверочных (контрольных) показаний) и обязанность в последующем представлять данные об учтенных величинах переданной электрической энергии ответчику.

В заседании суда апелляционной инстанции 05.11.2009г. представители истца на доводах, изложенных в апелляционной жалобе, наставали. Находя решение суда незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм действующего законодательства, просили его изменить, апелляционную жалобу - удовлетворить. Доводы, изложенные ОАО "МРСК Урала" в апелляционной жалобе, просили отклонить по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Представители ответчика в заседании суда отклонили доводы ООО "Сервисный центр "Контакт" по мотивам, изложенным в письменном отзыве. Находя судебный акт принятым с нарушением норм материального права, не соответствующим обстоятельствам, усматривая наличие противоречий в выводах суда, просили его отменить, апелляционную жалобу ОАО "МРСК Урала" удовлетворить.

В заседании суда апелляционной инстанции 05.11.2009г. в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 12.11.2009г. После объявленного перерыва в заседании суда 12.11.2009г. представители истца заявили ходатайство о приобщении к делу дополнительных документов: письма от 09.11.2009г. N 969, описи документов, представленных в РЭК Пермского края для утверждения тарифа на передачу электроэнергии на 2010 г., расчета тарифа на 2010 г., расчет индивидуальных тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям ООО "Сервисный центр "Контакт", Таблицы N П1.30 передачи электроэнергии по сетям ООО "Сервисный центр "Контакт" на 2010 г., таблицы N П1.4 баланс электрической энергии по сетям ООО "Сервисный центр "Контакт", таблицы N П1.5 электрическая мощность по диапазонам направления ООО "Сервисный центр "Контакт", Постановления РЭК от 04.12.2007г. N 54-э с приложением, экспертного заключения об установлении тарифов на передачу электрической энергии по сетям ООО "Сервисный центр "Контакт" на 2008 г., Постановления РЭК от 07.03.2008г. N 9-э с приложением.

Ходатайство истца о приобщении дополнительных документов судом рассмотрено и удовлетворено на основании статьей 262, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что отражено в протоколе судебного заседания.

Представители ответчика заявили ходатайство о приобщении к делу дополнительных документов: Постановления РЭК от 04.12.07г. N 54-э, стоимость услуг по передаче электрической энергии по сетям смежных ТСО в 2009 г., приложения N 3.1 к договору N 46 от 01.11.2007г., N 143-1438/07 от 15.11.2007г., Постановления РЭК Пермского края от 07.03.2008г. N 9-э, баланса электрической энергии, электрической мощность по диапазонам напряжения, планового баланса электрической энергии и мощности на 2008 г.

Рассмотрев ходатайство ответчика о приобщении дополнительных документов к материалам дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его удовлетворения на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ОАО "Сервисный центр "Контакт" является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на территории городов Соликамск, Оханск, Березники, Кунгур, Соликамского, Губахинского, Чердынского и Чусовского районов Пермского края. Электрические сети принадлежат истцу на основании договоров аренды, заключенных с учреждениями ГУФСИН России по Пермскому краю и МУП "Оханские городские электрические сети". Истцом в материалы дела представлены документы, подтверждающие права на объекты электросетевого хозяйства, с использованием которых ООО "Сервисный центр "Контакт" оказывает услуги по передаче электрической энергии ответчику (договоры аренды электросетевого имущества, договоры купли-продажи недвижимости, свидетельства о госрегистрации права).

ОАО "МРСК Урала" в лице филиала "Пермэнерго" является "держателем "котла" в Пермском крае - сетевой организацией, действующей в интересах всех потребителей услуг по передаче электрической энергии, в том числе гарантирующих поставщиков и энергосбытовых организаций, в отношениях с иными сетевыми организациями на территории Пермского края, с 01.01.2008г.

Котловой метод взаиморасчетов между смежными сетевыми организациями, действующий на территории Пермского края, заключается в том, что все потребители услуг по передаче электрической энергии, в том числе гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации (в интересах обслуживаемых ими потребителей электроэнергии) рассчитываются за услуги по передаче электрической энергии, оказанные как ОАО "МРСК Урала", так и всеми остальными сетевыми организациями края, только с ответчиком. Последний, в свою очередь, обязан распределять полученные им от потребителей денежные средства между всеми сетевыми организациями.

Все потребители оплачивают стоимость услуг по передаче электроэнергии по сетям всех сетевых организаций по единым "котловым" тарифам, в которые включены затраты на оплату стоимости услуг по передаче электроэнергии по сетям всех сетевых организаций Пермского края. В соответствии с приказом ФСТ РФ от 31.07.2007г. N 138-э/6 в Пермском крае на 2008 г. были рассчитаны и утверждены единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии (постановление РЭК от 13.12.2007г. N 79-э), учитывающие все электросетевые организации, осуществляющие регулируемую деятельность по передаче электрической энергии для потребителей Пермского края, дифференцированные по уровням напряжения для потребителей услуг (кроме сетевых организаций), независимо от того, к сетям какой сетевой организации они присоединены, а также рассчитаны и утверждены индивидуальные тарифы на услуги по передаче электроэнергии для сетевых организаций.

Для ООО "Сервисный центр "Контакт" Постановлениями Региональной Энергетической Комиссии Пермского края от 04.12.2007г. N 54-э и от 07.03.2008г. N 9-э утверждены индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии.

В силу пункта 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике", пункту 9 Правил N 861 договор оказания услуг по передаче электрической энергии является публичным договором и обязательным к заключению для сетевой организации.

Согласно пункту 36 Правил N 861 сетевая организация не вправе отказать смежной сетевой организации в заключении договора. Спорный договор является договором оказания услуг по передаче электрической энергии, относится к договору возмездного оказания услуг.

ООО "Сервисный центр "Контакт" письмом от 04.12.2008г. N 805 (Т.1, л.д.37) направило в адрес ОАО "МРСК Урала" проект договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 64 от 25.11.2008г. с приложениями (Т.1, л.д.40-148). Договор N 64 ответчиком подписан с протоколом разногласий.

ОАО "МРСК Урала" письмом от 31.12.2008г. N П4/2/817 направило в адрес истца протокол разногласий от 19.12.2008г. к договору N 64 от 25.11.2008г. (Т.1, л.д.155-218).

Истец, рассмотрев протокол разногласий, письмом от 11.02.2009г. N 86 направил в адрес ответчика протокол согласования разногласий, указав, что при непредставлении подписанного со стороны ОАО "МРСК Урала" протокола согласования разногласий, неурегулированные разногласия, возникшие при заключении договора N 64, будут преданы на рассмотрение в Арбитражный суд Пермского края (Т.2, л.д.1-2, 3-90).

Ответчик письмом от 25.02.2009г. N П4/2/241 сообщил, что протокол согласования разногласий от 06.02.2009г. рассмотрен ОАО "МРСК Урала" и подписан с протоколом урегулирования разногласий от 24.02.2009г., который направлен в адрес истца (Т.2, л.д.91-207). Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Поскольку сторонами не урегулированы разногласия по некоторым пунктам договора, истец обратился в суд с настоящим иском. Рассмотрев разногласия сторон, возникшие при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 64 от 25.11.2008г., суд первой инстанции принял спорные пункты договора в редакции сторон, в частности, пункты 3.3.24, 6.2, 6.22, 6.12, 6.18, раздел 11 абзац 13 договора и Приложение N 9 в редакции ответчика, пункты 1.3, 2.7.3, 2.7.4, 2.7.6, 6.11, 6.17, 6.19, 6.20, 10.1, пункты 1.4, 1.6, 5.2 Приложения N 5 к договору, абзацы 1, 2, 6 пункта 3 Приложения N 6 к договору в редакции истца, некоторые пункты исключил из условий договора.

Исследовав материалы дела, изучив доводы сторон, изложенные в апелляционных жалобах, заслушав представителей сторон, оценив представленные доказательства в соответствии с положениями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит решение суда подлежащим отмене, а исковые требования - оставлению без рассмотрения.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны вправе определить условия, заключаемого ими договора по своему усмотрению, за исключением случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации). Учитывая сущность котлового метода, суд первой инстанции пришел к выводу, что нормы законодательства в области электроэнергетики, регулирующие отношения, связанные с услугами по передаче электрической энергии, распространяются на всех субъектов электроэнергетики, в том числе на истца, как на сетевую организацию и признал, что договор должен соответствовать требованиям пунктов 2, 12, 13, 15, 38 Правил N 861, пункта 159 Правил N 530.

С учетом изложенного, суд первой инстанции признал, что существенными условиями договора оказания услуг по передаче электрической энергии в силу пункта 13 Правил N 861 являются:

а) величина максимальной мощности энергопринимающих устройств, технологически присоединенных в установленном законодательством Российской Федерации порядке к электрической сети, с распределением указанной величины по каждой точке присоединения; б) величина заявленной мощности, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии в указанных в договоре точках присоединения. При этом в случае опосредованного присоединения величина заявленной мощности в точке присоединения каждого из энергопринимающих устройств потребителей услуг определяется в соответствии с величиной потребления электрической энергии соответствующим потребителем в часы пиковых нагрузок энергосистемы, ежегодно определяемых системным оператором.

Договор между смежными сетевыми организациями должен содержать следующие существенные условия: величина присоединенной (заявленной) мощности, в пределах которой соответствующая сторона обязуется обеспечивать передачу электрической энергии в соответствующей точке присоединения (пункт 38 Правил N 861).

В соответствии с пунктом 2 Правил N 861 точкой присоединения к электрической сети является место физического соединения энергопринимающего устройства (энергетической установки) потребителя услуг по передаче электрической энергии (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии) с электрической сетью сетевой организации.

Согласно пункту 159 Правил N 530 объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяется на основании данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и энергопринимающих устройств потребителей.

В соответствии с положениями статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договора данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Стороны Протоколом N 3 согласительной комиссии по урегулированию разногласий условий договора N 64 (Т.6 л.д.14-23) определили перечень приложений (всего 25), являющихся неотъемлемой частью настоящего договора Признав, что приложения:

N 8 "Перечень точек приема электроэнергии в сеть ООО "Сервисный центр "Контакт", N 9 Перечень точек отпуска электроэнергии из сети ООО "Сервисный центр "Контакт"

N 10 "Сведения о присоединенной мощности (величины номинальной мощности трансформаторов и высоковольтного электрооборудования) ООО "Сервисный центр "Контакт" и присоединенных к его сетям Потребителей (ССО), являются существенными условиями договора, суд первой инстанции не учел, что приложения N 3.1, 8, 9, 10 определены сторонами, как формы, пустые бланки, требуемые заполнения.

Согласно пункту 1 статьи 435 Гражданского кодекса Российской Федерации, офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом. Оферта должна содержать все существенные условия договора.

В соответствии со статьей 438 Гражданского кодекса Российской Федерации акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается новой офертой (статья 443 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из представленного истцом и ответчиком проекта договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 64 следует, что существенные условия договора должны быть конкретизированы в приложениях, вместе с тем приложения к данному договору 8, 9, 10, разногласия по которым переданы на рассмотрение суда, являются пустыми бланками, то есть не содержащими существенных условий договора. Вместе с тем, Приложения к договору являются неотъемлемой его частью и подлежат оформлению с соблюдением порядка, установленного законом для данного вида договоров.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Из представленной в дело переписки и документов следует, что существенные условия договора оказания услуг по передаче электрической энергии не были направлены с офертой ни истцом, ни ответчиком, и в порядке досудебного урегулирования разногласий по договору (ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации), сторонами не рассматривались.

Представленные проекты договора с приложениями в совокупности (статья 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) позволяют суду апелляционной инстанции сделать вывод, что досудебный порядок урегулирования спора истцом не соблюден, поскольку вынесенные на рассмотрение суда Приложения договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 64 от 25.11.2008г. в порядке досудебного урегулирования спора сторонами по делу не рассмотрены и в окончательной редакции, позволяющей рассмотреть преддоговорной спор - не сформулированы, в связи с чем принятие спорных пунктов договора в редакции истца или ответчика без Приложений к договору, содержащих существенные условия договора, не будет свидетельствовать о заключенности договора на основании принятого решения суда. То обстоятельство, что при урегулировании разногласий по указанному договору, вынесенных на рассмотрение суда, договор заключенным признан быть не может, в связи с отсутствуем в нем существенных условий, сторонами не оспаривается.

Довод ответчика об отсутствии у него данных, относящихся к существенным условиям договора, не свидетельствует о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора.

Согласно пункту 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка. В соответствии со статьей 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Оставление требования без рассмотрения не лишает истца права вновь обратиться в арбитражный суд с заявлением в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения (часть 3 статьи 149 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Пермского края от 07 сентября 2009 года подлежит отмене в связи с нарушением норм процессуального права (пункт 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), а исковое заявление - оставлению без рассмотрения.

Государственная пошлина по иску и по апелляционной жалобе подлежит возврату сторонам из федерального бюджета на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 104, 148, 176, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 07 сентября 2009 года по делу N А50-8331/2009 отменить.

Исковые требования Общества с ограниченной ответственностью "Сервисный центр "Контакт" оставить без рассмотрения.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Сервисный центр "Контакт" из федерального бюджета 2 000 (две тысячи) руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 459 от 17.04.2009г. за подачу иска и 1 000 (одну тысячу) руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 1412 от 06.10.2009г. за подачу апелляционной жалобы.

Возвратить Открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" в лице филиала "Пермэнерго" из федерального бюджета 1 000 (одну тысячу) руб. государственной пошлины уплаченной по платежному поручению N 10657 от 18.09.2009г. за подачу апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н.Г. Масальская

Судьи

Н.Г. Шварц В.Ю. Назарова