Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2009 г. N 03АП-3205/2009

5 ноября 2009 года

г. Красноярск

Дело NА33-5468/2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 5 ноября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Гуровой Т.С., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от ответчика ОАО "РАО "Норильский никель" - представителя Омельченко И.А. по доверенности N РАО/25Д от 01.01.2009;

от ответчика ОАО "ГМК "Норильский никель" - представителя Омельченко И.А. по доверенности N ГМК-115/39-НТ от 19.12.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кочуриной Татьяны Андреевны

на решение Арбитражного суда Красноярского края от 19 июня 2009 года по делу N А33-5468/2009, принятое судьей Шуваевой Е.В.,

УСТАНОВИЛ:

Кочурина Татьяна Андреевна (далее - Кочурина Т.А.) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (далее - ОАО "ГМК "Норильский никель"), открытому акционерному обществу "Российскому акционерному общества "Норильский никель" (далее - ОАО РАО "Норильский никель"), закрытому акционерному обществу "Национальная регистрационная компания" (далее - ЗАО "Национальная регистрационная компания") о признании: - недействительным выкупа акций открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский никель" по требованию открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель",

- незаконными действий открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" по выкупу акций открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский никель", и восстановлении в реестре акционеров открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский никель" записи о принадлежности Кочуриной Татьяне Андреевне 10 простых именных акций открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский никель". Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 июня 2009 года в иске отказано.

Не согласившись с данным решением, Кочурина Т.А. обратилась с апелляционной жалобой (с учетом письменных пояснений), в которой просит решение от 19 июня 2009 года отменить по следующим основаниям: - вывод суда о том, что права владельцев ценных бумаг ограничены лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков, в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка напрямую противоречит статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, статье 4 Арбитражного процессуального кодекса, которые дают право истцу самостоятельно определять способы защиты своих нарушенных прав, не противоречащих законодательству;

- судом не истребован у ответчиков отчет об оценке акций РАО "Норильский никель", что повлекло за собой нарушение прав на объективное и всестороннее правосудие; - суд первой инстанции принял судебный акт без исследования всех истребованных документов и без представления ответчиками доказательств;

- суд первой инстанции при принятии судебного акта не исследовал вопрос о принадлежности ответчику установленного законом количества акций, необходимого для реализации права на принудительный выкуп; - суд первой инстанции не исследовал всю процедуру выкупа акций;

- отчет независимого оценщика является доказательством по делу и подлежит оценке судом наравне с остальными доказательствами по делу. Ответчик ОАО ГМК "Норильский никель" представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит решение от 19 июня 2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- суд первой инстанции обоснованно отказал в истребовании отчета независимого оценщика в подтверждение рыночной стоимости выкупаемых акций; - ОАО "ГМК "Норильский никель" соблюден порядок определения цены выкупаемых ценных бумаг, установленный Федеральным законом "Об акционерных обществах", а цена выкупа акций подтверждена достоверным доказательством;

- законом не предусмотрен выбранный истцом способ защиты права, нарушенного выкупом акций лицом, владеющим более чем 95 процентов общего количества акций открытого акционерного общества. - указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета выкупаемых ценных бумаг.

До начала исследования доказательств от Кочуриной Т.А. поступило ходатайство об отложении судебного заседания. Представитель ОАО "РАО "Норильский никель" и ОАО "ГМК "Норильский никель" возразил против удовлетворения ходатайства об отложении судебного заседания.

Учитывая срок, установленный статьей 152 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для рассмотрения дела, и принимая во внимание отсутствие уважительных причин для отложения судебного разбирательства, в удовлетворении заявленного следует отказать.

Представитель ОАО "РАО "Норильский никель" и ОАО "ГМК "Норильский никель" просил решение от 19 июня 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представил на обозрение суда: отчет об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа "А" ОАО "РАО "Норильский никель" N КД/196-13 и приложение N 6 к отчету об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа "А" ОАО "РАО "Норильский никель" N КД/196-13. Ссылается на практику, сложившуюся по аналогичным спорам с другими акционерами. Пояснил, что законодательством предусмотрены определенные сроки и порядок, в течении которых акционер мог ознакомиться с отчетом оценщика. Кочурина Т.А. требование об ознакомлении с отчетом оценщика не заявляла.

Истец извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие указанных лиц. Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

В соответствии с выпиской из реестра акционеров Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов "Норильский никель" N 147367 от 01.02.1995 Кочурина Т.А. является держателем 10 обыкновенных акций номинальной стоимость 250 руб., каждая.

ОАО "ГМК "Норильский никель" является акционером ОАО "РАО "Норильский никель", в собственности которого по состоянию на 01.07.2006 находилось 96, 93 % акций (в том числе 98,11 % обыкновенных, 80, 03 % привилегированных).

Требование о выкупе ценных бумаг от 11.07.2008 было размещено на Интернет-сайте ОАО "ГМК "Норильский никель", в газете "Известия" от 30.07.2008 и открыто для ознакомления всеми заинтересованными лицами. Кроме того, требование о выкупе ценных бумаг направлялось каждому акционеру ОАО "РАО "Норильский никель", в том числе истцу, что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции от ЗАО "Национальная регистрационная компания" от 30.07.2008. В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

Стоимость ценных бумаг, выкупаемых на основании требования о выкупе (рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции и одной привилегированной именной акции ОАО "РАО "Норильский никель"), была определена независимым оценщиком ООО "Росэкспертиза" и подтверждена НП "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки".

НП "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки" была проведена экспертиза отчета ООО "Росэкспертиза" N КД/169-13 об оценке акции ОАО РАО "Норильский никель" и сделан вывод о достоверности рыночной стоимости акции, указанной в этом отчете. НП "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки" включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, что подтверждается выпиской от 04.07.2007 N 0002 и зарегистрирована в установленном порядке. В соответствии с экспертным заключением N 30 от 10.07.2008 некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки" отчёт N КД/169-13 об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа "А" ОАО "РАО "Норильский Никель" (250 руб.) соответствует требованиям действующего законодательства и стандартов оценки.

31 июля 2008 года ОАО "ГМК "Норильский никель" в адрес Кочуриной Т.А. направлено требование о выкупе ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский Никель" в количестве 10 штук от 11.07.2008.

13 октября 2008 года ЗАО "Национальная регистрационная компания" направлено в адрес Кочуриной Т.А. уведомление об операции, проведённой по счёту в соответствии с распоряжением ОАО "ГМК "Норильский никель" о списании со счёта Кочуриной Т.А. 10 обыкновенных акций.

ОАО "ГМК "Норильский никель" направлено в адрес Кочуриной Т.А. уведомление о том, что в связи с возникновением непредвиденных обстоятельств, связанных с невозможностью осуществить принятие денежных средств в оплату выкупаемых обыкновенных бездокументарных и привилегированных бездокументарных акций ОАО "РАО "Норильский Никель" в депозит нотариусом Авдеевой Н.П., сведения о которой были указаны в требовании о выкупе ценных бумаг ОАО "РАО "Норильский Никель" в срок до 01.08.2008, денежные средства за выкупаемые акции были направлены в депозит нотариуса Черновой Т.Н. Нотариусом Черновой Т.Н. направлено в адрес Кочуриной Т.А. извещение о том, что 15.10.2008 ОАО "ГМК "Норильский никель" внесено в депозит 2 388 рублей 40 копеек для выдачи Кочуриной Т.А. денежных средств в счёт оплаты 10 акций.

Ссылаясь на то, что выкуп ОАО "РАО "Норильский Никель" у истца по требованию ОАО "ГМК "Норильский никель" 10 акций произведён с нарушением требований действующего законодательства, истец просит признать:

- недействительным выкуп акций открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский Никель" по требованию открытого акционерного общества "Горно - металлургическая компания "Норильский никель", - незаконными действия открытого акционерного общества "Горно - металлургическая компания "Норильский никель" по выкупу акций открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский Никель", и восстановить в реестре акционеров открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский Никель" запись о принадлежности Кочуриной Т.А. 10 простых именных акций открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский Никель".

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, предметом заявленных исковых требований является требование о признании недействительным выкупа акций открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский Никель" по требованию открытого акционерного общества "Горно - металлургическая компания "Норильский никель", - незаконными действий открытого акционерного общества "Горно - металлургическая компания "Норильский никель" по выкупу акций открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский Никель", и восстановлении в реестре акционеров открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский Никель" записи о принадлежности Кочуриной Т.А. 10 простых именных акций открытого акционерного общества "Российского акционерного общества "Норильский Никель".

Истец ссылается на то, что не извещена о выкупе у нее акций, сделка по выкупу ОАО "ГМК "Норильский никель" у Кочуриной Т.А. 10 штук обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" является недействительной, так как не соответствует требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах".

В соответствии с выпиской из реестра акционеров Российского акционерного общества по производству цветных и драгоценных металлов "Норильский никель" N 147367 от 01.02.1995 Кочурина Т.А. является держателем 10 обыкновенных акций номинальной стоимость 250 рублей, каждая.

Согласно Спискам зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг эмитента, владеющих не менее 5,0 % от уставного капитала или не менее 5,0 % обыкновенных именных акций по состоянию на 01.07.2006 общее количество размещенных акций составляет 188 999 874 (обыкновенные именные и привилегированные типа А) номинальной стоимостью 0,25. На 30.07.2008 общее количество размещенных акций составило 188 999 874 номинальной стоимостью 0,25 (обыкновенные именные 1-01-00107-А в количестве 176 655 827, привилегированные именные типа А 2-01-00107-А в количестве 12 344 047). ОАО "ГМК "Норильский никель" по состоянию на 01.07.2006 являлся владельцем 183 192 229 акций (98,1082 %) ОАО "РАО "Норильский Никель". По состоянию на 30.07.2008 ОАО "ГМК "Норильский никель" являлось владельцем 183 192 229 акций.

С 1 июля 2006 года вступил в силу Федеральный закон от 05.01.2006 N 7-ФЗ, которым в Федеральный закон "Об акционерных обществах" введена ст. 84.8, предусматривающая право акционера, владеющего более 95 % акций открытого акционерного общества, выкупить у остальных акционеров все акции этого общества. Вступившей с 12.08.2006 в действие статья 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ установлен механизм проведения оценки выкупаемых акций. Статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрена процедура выкупа ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 % процентов акций открытого общества.

Согласно пункту 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 % общего количества акций общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, указанные ценные бумаги.

Такое лицо вправе направить в открытое общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона Федерального закона "Об акционерных обществах", или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона.

Требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество (абз. 2 пункта 1 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 6 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, указанному в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающему акционеру), заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

При неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающий акционер) обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества (абз. 2 пункта 7 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 8 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" в течение трех дней после представления лицом, указанным в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", документов, подтверждающих оплату им выкупаемых ценных бумаг, держатель реестра владельцев ценных бумаг обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев, а также с лицевых счетов номинальных держателей и зачислить их на лицевой счет лица, указанного в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающего акционера).

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Из положений статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" следует, что требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95 % акций общества, без учета волеизъявления акционеров - владельцев акций общества.

Таким образом, исследовав представленные в материалы дела доказательства и оценив их в соответствии со статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что требование ОАО "ГМК "Норильский никель" о выкупе акций ОАО "РАО "Норильский никель" соответствует положениям статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", содержит все необходимые сведения и направлено с соблюдением установленных порядка и сроков. Цена выкупа акций определена в соответствии с требованиями пункта 6 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" независимым оценщиком ООО "Росэкспертиза" и подтверждена НП "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки" согласно пункту 7 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах", в котором указано, что при определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными.

НП "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки" была проведена в соответствии с действующим законодательством экспертиза отчета ООО "Росэкспертиза" N КД/169-13 об оценке акции ОАО РАО "Норильский никель" и сделан вывод о достоверности рыночной стоимости акции, указанной в этом отчете. НП "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки" включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, что подтверждается выпиской от 04.07.2007 N 0002 и зарегистрирована в установленном порядке. Таким образом, НП "Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки" имела право на проведение экспертизы отчета об оценке, составленного ООО "Росэкспертиза".

В суд апелляционной инстанции на обозрение представлялся отчет об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа "А" ОАО "РАО "Норильский никель" N КД/196-13 и приложение N 6 к отчету об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа NА" ОАО "РАО "Норильский никель" N КД/196-13. Как следует из материалов дела, требование о выкупе ценных бумаг от 11.07.2008 было размещено на Интернет-сайте ОАО "ГМК "Норильский никель", в газете "Известия" от 30.07.2008 и открыто для ознакомления всеми заинтересованными лицами. Кроме того, требование о выкупе ценных бумаг направлялось каждому акционеру ОАО "РАО "Норильский никель", в том числе истцу, что подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции от ЗАО "Национальная регистрационная компания" от 30.07.2008. В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

Закрытое акционерное общество "Национальная регистрационная компания" в установленный в требовании о выкупе срок, в соответствии с требованиями пункта 8 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", произвело списание акций ОАО "РАО "Норильский никель" со счета истца на счет ОАО "ГМК "Норильский никель". Денежные средства за выкупаемые акции Кочуриной Т.А. в размере 2 388 рублей 40 копеек были направлены в депозит нотариуса Черновой Т. Н. в порядке, предусмотренном требованием о выкупе и пунктом 7 статьи 84.8 Федерального Закона "Об акционерных обществах".

Как следует из приложенного к иску извещения нотариуса, истец был уведомлен о порядке получения денежных средств за выкупленные у него акции.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что ответчиком был соблюден порядок выкупа ценных бумаг, предусмотренный статьей 84.8 Федерального Закона "Об акционерных обществах". Сделка по выкупу акций соответствует требованиям закона, в связи с чем, основания для признания сделки недействительной отсутствуют.

Кроме того, суд первой инстанции правомерно отметил, что Федеральным Законом "Об акционерных обществах" не предусмотрен выбранный истцом способ защиты права, нарушенного выкупом акций лицом, владеющим более чем 95 % общего количества акций открытого акционерного общества.

Из пункта 4 статьи 84.8 Федерального Закона "Об акционерных обществах" следует, что владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

Таким образом, права владельцев ценных бумаг ограничены лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка.

Кроме того, суд первой инстанции правомерно отметил, что действия ответчика по выкупу акций соответствуют позиции Конституционного Суда Российской Федерации, который в своем определении от 03.07.2007 N 681-О-П указал, что положения статьи 84.8 Федерального Закона "Об акционерных обществах" являются соразмерным ограничением прав миноритарньх акционеров и не могут расцениваться как нарушающие статью 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации, поскольку право, предоставленное ими преобладающему акционеру, обеспечивает не только его частный интерес, но одновременно и публичный интерес в развитии акционерного общества в целом.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований. В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на истца. Поскольку истцу при подаче апелляционной жалобы была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, с него подлежит взысканию 1000 рублей государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от 19 июня 2009 года по делу N А33-5468/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с Кочуриной Татьяны Андреевны (г. Пятигорск) в доход федерального бюджета 1000 рублей государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий судья

Л.Е. Споткай

Судьи

Т.С. Гурова И.А. Хасанова