Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2009 г. N 05АП-1783/2009

г. Владивосток

Дело N А51-1559/2009

05 ноября 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 03 ноября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 ноября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: К.П. Засорина судей: Н.И. Фадеевой, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от истца: Пудовкин Д.В. (адвокат, удостоверение N 1643 от 07.05.2009, доверенность от 30.01.2009); от ответчика: Лутченко Н.Н. (адвокат, удостоверение N1612 от 05.02.2009, доверенность от 22.04.2009), Дружин Д.Г. (паспорт, доверенность N080901-4 от 01.09.2008)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Бомарше" апелляционное производство N 05АП-4879/2009

на решение от 30.03.2009 судьи Г.Н. Кошлаковой

по делу N А51-1559/2009 Арбитражного суда Приморского края по иску Общества с ограниченной ответственностью "Примремстрой"

к Обществу с ограниченной ответственностью "Бомарше" о взыскании 21880 126 руб. 91 коп.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Примремстрой" (далее - ООО "Примремстрой") обратилось в арбитражный суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Бомарше" (далее - ООО "Бомарше") о взыскании 21 880 126 руб. 91 коп., в том числе 21 000 000 руб. основного долга по договору строительного подряда N ДД-28 от 08.08.2007, 880 126 руб. 91 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ за период с 12.09.2008 по 01.02.2009.

Ответчик заявил встречный иск о взыскании 18 997 000 руб. долга, процентов и пени по договорам займа N 071130-ПРС от 30.11.2007, N 080226-ПРС от 26.02.2008, заключенным истцом с Дружиной Е.С., на основании соглашения об уступке права требования от 25.08.2008.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 30.03.2009 исковые требования удовлетворены частично, с ООО "Бомарше" в пользу ООО "Примремстрой" взыскано 21 000 000 руб. основного долга, 223 860 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами. В принятии встречного искового заявления отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2009 решение от 30.03.2009 изменено. С ООО "Бомарше" в пользу ООО "Примремстрой" взыскано 19 897 037 руб. 90 коп. основного долга, 273 031 руб. 52 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 27.08.2009 постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2009 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд. В постановлении вышестоящего суда указано, что при новом рассмотрении дела суду надлежит дать оценку доводам ответчика о правомерности невключения суммы в размере 6 282 000 руб. в расчёт заявленного иска.

В апелляционной жалобе ООО "Бомарше" просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить. Ответчик указывает, что суд первой инстанции необоснованно отказал в принятии к производству встречного иска, требования которого были направлены к зачету первоначальных. Считает, что истец не доказал факт выполнения им принятых на себя обязательств по договору. Кроме того, в обоснование своих доводов ответчик указывает, что в качестве аванса за производство строительно-монтажных работ по договору подряда N ДД-28 от 08.08.2007 ООО "Бомарше" оплатило 6 282 000 руб., в связи с чем решение арбитражного суда первой инстанции в части взыскания указанной суммы подлежит отмене.

Определением от 13.10.2009 рассмотрение апелляционной жалобы ООО "Бомарше" откладывалось на основании ч. 3 ст. 158 АПК РФ.

В судебном заседании 03.11.2009 представители ООО "Бомарше" поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представитель ООО "Примремстрой" выразил несогласие с доводами апелляционной жалобы, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, пояснения сторон, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции считает оспариваемый судебный акт подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО "Примремстрой" (генподрядчик) и ООО "Бомарше" (заказчик) заключен договор строительного подряда N ДД-28 от 08.08.2007 на строительство жилого комплекса "Тринити" по ул.Державина в г.Владивостоке в срок с 18.08.2007 до 31.12.2010. Согласно п. 5.2 договора, оплата работ будет производиться заказчиком путем предоставления в собственность генподрядчика квартир и мест на автопарковке в построенном доме в размере, определенном сторонами в названном пункте.

В соответствии с п.п. 6.3-6.4 договора договор может быть расторгнут досрочно по соглашению сторон, расчет за фактически выполненные работы производится путем заключения с генподрядчиком договора долевого участия на строительство квартир, офисов и мест на автопарковке, либо в денежной форме.

04.08.2008 сторонами заключено соглашение о расторжении договора строительного подряда N ДД-28 от 08.08.2007.

Пунктом 6.4 названного соглашения предусмотрена обязанность генподрядчика в течение 10-ти дней с даты расторжения договора передать заказчику незавершенное строительство и строительную площадку по актам приема-передачи.

В соответствии с п. 2 соглашения заказчик обязуется произвести расчеты за фактически выполненные генподрядчиком работы в течение 90 банковских дней с момента приемки работ.

20.08.2008 сторонами подписан акт приемки выполненных генподрядчиком работ на сумму 21 000 000 рублей.

Уклонение ответчика от перечисления принятой по акту от 20.08.2008 стоимости фактически выполненных работ послужило основанием для обращения ООО "Примремстрой" с настоящим иском в арбитражный суд.

В процессе рассмотрения искового заявления ООО "Бомарше" заявило встречный иск о взыскании 18 997 000 рублей долга, процентов и пени по договорам займа N 071130-ПРС от 30.11.2007, N 080226-ПРС от 26.02.2008, заключенным истцом с Дружиной Е.С., на основании соглашения об уступке права требования от 25.08.2008. Арбитражным судом первой инстанции правомерно возвращено встречное исковое заявление в связи с отсутствием между встречным и первоначальным иском взаимной связи, поскольку требования сторон возникли из различных договоров и встречный иск не направлен к зачету первоначального требования.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что их совместное рассмотрение не приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела, а зачет требований по указанным искам не может быть произведен судом в силу неоднородности характера требований. При таких обстоятельствах довод ответчика о необоснованности отказа в принятии встречного иска подлежит отклонению.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

04.08.2008 сторонами заключено соглашение о расторжении договора строительного подряда N ДД-28 от 08.08.2007.

Пунктом 6.4 названного соглашения предусмотрена обязанность генподрядчика в течение 10-ти дней с даты расторжения договора передать заказчику незавершенное строительство и строительную площадку по актам приема-передачи.

20.08.2008 сторонами подписан акт приемки выполненных генподрядчиком работ.

Таким образом, истец, передав по акту выполненные к моменту заключения соглашения о расторжении договора строительного подряда N ДД-28 от 08.08.2007. надлежащим образом исполнил принятое на себя обязательство по пункту 6.4 соглашения от 04.08.2008.

В соответствии с п. 2 соглашения от 04.08.2008 заказчик обязуется произвести расчеты за фактически выполненные генподрядчиком работы в течение 90 банковских дней с момента приемки работ.

Как следует из имеющегося в материалах дела акта приемки выполненных работ от 20.08.2008, подписанного представителями ООО "Бомарше" (заказчик), ООО "Примремстрой" (прежний генподрядчик) и ООО "РСК "КФК" (будущий генподрядчик), предъявленные для рассмотрения работы за период с декабря 2007 года по июль 2008 года на общую сумму 26 179 037 руб. 90 коп. с учётом указанных в акте замечаний приняты заказчиком на сумму 21 000 000 руб. Прежний генподрядчик ООО "Примремстрой" выразил согласие с замечаниями заказчика ООО "Бомарше" и подтвердил уменьшение стоимости первоначально предъявленных для рассмотрения работ.

Таким образом, из согласованного сторонами акта приемки выполненных работ от 20.08.2008 следует, что фактически истцом выполнены работы на сумму 21 000 000 рублей. Вместе с тем, из материалов дела следует, что до принятия ответчиком результата работ, ООО "Бомарше" произвёл частичную оплату по договору подряда N ДД-28 от 08.08.2007 за строительно-монтажные работы. Платёжные поручения N 17 от 26.02.2008 на сумму 3 000 000 руб., N 98 от 30.04.2008 на сумму 1 782 000 руб., N 114 от 03.06.2008 на сумму 1 500 000 руб., свидетельствуют о частичной оплате заказчиком произведённых генподрядчиком работ в размере 6 282 000 руб.

Довод истца о том, что сумма 21 000 000 руб. согласована сторонами в акте о приемке выполненных работ от 20.08.2008 с учётом произведённых ответчиком авансовых платежей отклоняется как не соответствующий материалам дела. Так, из содержания акта приемки выполненных работ от 20.08.2008 следует, что стоимость принятых работ с 26 179 037 руб. 90 коп. уменьшена до 21 000 000 руб. в связи недостатками выполненных работ, по поводу которых ООО "Примремстрой" выразил своё согласие, а не в связи с частичной оплатой работ, произведённой ответчиком. Следовательно, является обоснованным довод ответчика об исключении суммы в размере 6 282 000 руб. из предъявленной ко взысканию суммы долга.

Кроме того, в нарушение ст. 65 АПК РФ истцом документально не обосновано требование о взыскании с ответчика денежной суммы в размере 1 102 962,10 рублей, которая в актах КС-2, справках КС-3 не отражена, в связи с чем арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности удовлетворения исковых требований в данной части.

Таким образом, размер неоплаченного основного долга ООО "Бомарше" перед ООО "Примремстрой" составляет 13 615 037 руб. 90 коп.

В соответствии с ч. 1 ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Согласно п. 2 соглашения от 04.08.2008 заказчик обязуется произвести расчеты за фактически выполненные генподрядчиком работы в течение 90 банковских дней с момента приемки работ.

Поскольку стороны не предусмотрели понятия "банковский день", при исчислении срока оплаты следует руководствоваться положениями главы 11 ГК РФ и исчислять срок календарными днями. Акт приемки выполненных работ, который является основанием для оплаты, подписан сторонами 20.08.2008. Следовательно, работы должны быть оплачены до 18.11.2008 включительно. Таким образом, учитывая, что просрочка в оплате на момент обращения с исковым заявлением составила 74 дня, размер подлежащих взысканию процентов за пользование чужими денежными средствами составил 363 824 руб. 07 коп.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 30.03.2009 по делу N А51-1559/2009 изменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Бомарше" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Примремстрой" денежную сумму в размере 13 978 861 (тринадцать миллионов девятьсот семьдесят восемь тысяч восемьсот шестьдесят один) рубль 97 копеек, в том числе основной долг в размере 13 615 037 (тринадцать миллионов шестьсот пятнадцать тысяч тридцать семь) рублей 90 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 363 824 (триста шестьдесят три тысячи восемьсот двадцать четыре) рубля 07 копеек.

Выдать исполнительный лист.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

В части возврата встречного искового заявления Общества с ограниченной ответственностью "Бомарше" к Обществу с ограниченной ответственностью "Примремстрой" решение Арбитражного суда Приморского края от 30.03.2009 по делу N А51-1559/2009 оставить без изменения.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Примремстрой" государственную пошлину в доход федерального бюджета в размере 18 605 (восемнадцать тысяч шестьсот пять) рублей 69 копеек.

Выдать исполнительный лист.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Бомарше" государственную пошлину в доход федерального бюджета в размере 81 394 (восемьдесят одну тысячу триста девяносто четыре) рубля 31 копейки.

Выдать исполнительный лист.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Примремстрой" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Бомарше" 2 000 (две тысячи) рублей государственной пошлины, из которых 1 000 (одна тысяча) рублей государственная пошлина по апелляционной жалобе, 1 000 (одна тысяча) рублей государственная пошлина по кассационной жалобе.

Выдать исполнительный лист.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

К.П. Засорин

Судьи

Н.И. Фадеева С.В. Шевченко