Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2009 г. N 08АП-6537/2009

29 октября 2009 года

город Омск

Дело N А70-9116/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 29 октября 2009 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей Лотова А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Мокшиной С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6537/2009) общества с ограниченной ответственностью Агропромышленная инвестиционная компания "Агроинтеринвест"

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 10 августа 2009 года, принятое по делу N А70-9116/2008 (судья Максимова Н.Я.)

по иску общества с ограниченной ответственностью Агропромышленная инвестиционная компания "Агроинтеринвест" к автономной некоммерческой организации "Бизнес-инкубатор", обществу с ограниченной ответственностью "Сибирский Альянс",

при участии третьего лица - открытого акционерного общества "Тюменьэнергобанк", об обращении взыскания на заложенное имущество,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью Агропромышленная инвестиционная компания "Агроинтеринвест" - Щеглов А.Ю., по доверенности N 8 от 30.10.2008, сроком действия два года;

от автономной некоммерческой организации "Бизнес-инкубатор" - не явился, извещена;

от общества с ограниченной ответственностью "Сибирский Альянс" - не явился, извещено;

от открытого акционерного общества "Тюменьэнергобанк" - не явился, извещено;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Агропромышленная инвестиционная компания "Агроинтеринвест" (далее - ООО АИК "Агроинтеринвест") обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к автономной некоммерческой организации "Бизнес-инкубатор" (далее - АНО "Бизнес-инкубатор"), обществу с ограниченной ответственностью "Сибирский Альянс" (далее - ООО "Сибирский Альянс") об обращении взыскания на заложенное имущество: нежилые помещения, расположенные на третьем этаже номера позиций по экспликации с 1 по 4, литер А, назначение: нежилое, площадь: общая 115,7 кв.м, расположенные по адресу: г. Тюмень, ул. Таврическая, д.11, установив начальную продажную цену в размере 6 000 000 руб.; нежилое здание, литера А, назначение: нежилое, площадь: общая 1418,5 кв.м, расположенное по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а, установив начальную продажную цену в размере 113 480 000 руб.; земельный участок, категория: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под существующее 6-этажное административное здание - вставку, площадь: общая 456,00 кв.м, расположенный по адресу: г.Тюмень, ул. Республики, 155а, установив начальную продажную цену в размере 5 000 000 руб.

В качестве основания для удовлетворения требования об обращении взыскания на заложенное имущество истец ссылается на договор залога недвижимого имущества от 20.06.2007 N 541 и договор залога недвижимого имущества от 20.06.2007 N 542.

Определением суда от 05 марта 2009 года к участию в деле в качестве третьего лица привлечено открытое акционерное общество "Тюменьэнергобанк" (далее - ОАО "Тюменьэнергобанк").

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 10 августа 2009 года по делу N А70-9116/2008 иск удовлетворен частично. В пользу ООО Агропромышленная инвестиционная компания "Агроинтеринвест" путем продажи с публичных торгов обращено взыскание на следующее заложенное имущество, принадлежащее на праве собственности ООО "Сибирский Альянс", в пределах суммы взыскания в размере 113 476 671 руб. 03 коп., а также государственной пошлины в размере 2 000 руб.: нежилое здание, литера А, назначение: нежилое, площадь: общая 1418,5 кв.м, расположенное по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а, с установлением начальной продажной цены в размере 113 480 000 руб.; земельный участок, категория: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под существующее 6-этажное административное здание - вставку, площадь: общая 456,00 кв.м, расположенный по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а, с установлением начальной продажной цены в размере 5 000 000 руб. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО АИК "Агроинтеринвест" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что вывод суда о несоразмерности требований стоимости заложенного имущества, об обращении взыскания на которое заявлено истцом, не соответствует обстоятельствам дела. В письменных отзывах на апелляционную жалобу ООО "Сибирский Альянс", АНО "Бизнес-инкубатор" с доводами апелляционной жалобы не согласны.

В заседание суда апелляционной инстанции представители АНО "Бизнес-инкубатор", ООО "Сибирский Альянс", ОАО "Тюменьэнергобанк" не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

На основании статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие неявившихся участников процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО АИК "Агроинтеринвест" поддержал доводы апелляционной жалобы, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий оценочных заключений от 30.12.2008.

Заявленное истцом ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств в порядке части 2 статьи 268 АПК РФ удовлетворено судом апелляционной инстанции.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзывы на нее, выслушав представителя истца, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 20 июня 2007 года между ОАО "Тюменьэнергобанк" (по договору - банк) и ООО АИК "Агроинтеринвест" (по договору - вкладчик) заключен договор банковского вклада N 0007701, по условиям которого вкладчик передает, а банк принимает в соответствии с условиями договора денежные средства в рублях Российской Федерации в сумме 100 000 000 руб. на срок по 25 января 2009 года и обязуется возвратить сумму вклада с уплатой начисленных на вклад процентов из расчета 12,5 % годовых в порядке и на условиях, предусмотренных договором.

Во исполнение условий договора ООО АИК "Агроинтеринвест" платежными поручениями от 05.07.2007 N 74, от 06.07.2007 N 75, от 10.07.2007 N 76, от 17.07.2007 N 77, от 20.07.2007 N 78 перечислило ОАО "Тюменьэнергобанк" денежные средства в размере 100 000 000 руб.

Согласно выписке по лицевому счету истца на 04.12.2008 остаток денежных средств на счете истца составил 113 476 671 руб. 03 коп.

30.01.2009 ООО АИК "Агроинтеринвест" ответчику направлено требование о возврате суммы вклада с начисленными процентами по состоянию на 31.11.2008 в размере 113 476 671 руб. 03 коп.

В связи с тем, что задолженность по банковскому вкладу банком не погашена, истец обратился в суд с иском о взыскании указанной задолженности.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 09 февраля 2009 года по делу N А70-8401/2008, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.06.2009, исковые требования удовлетворены. С ОАО "Тюменьэнергобанк" в пользу ООО "Агропромышленная инвестиционная компания "Агроинтеринвест" взыскано 113 476 671 руб. 03 коп. задолженности по договору банковского вклада, а также 100 000 руб. государственной пошлины.

Указанными судебными актами установлен факт нарушения ответчиком обязательств по договору банковского вклада.

В качестве обеспечения исполнения обязательств ОАО "Тюменьэнергобанк" по договору банковского вклада между ООО АИК "Агроинтеринвест" (залогодержатель), АНО "Бизнес-инкубатор" (залогодатель) и ОАО "Тюменьэнергобанк" (банк) заключен договор залога недвижимого имущества N 541, по условиям которого залогодатель передал в залог, а залогодержатель принял принадлежащее залогодателю на праве собственности имущество: нежилые помещения, расположенные на третьем этаже номера позиций по экспликации с 1 по 4, литер А, назначение: нежилое, площадь: общая 115.7 кв.м, расположенные по адресу: г. Тюмень, ул. Таврическая, д.11.

По соглашению сторон предмет залога оценен в общей сумме 6 000 000 руб. (пункт 1.4 договора).

Кроме того, 20 июня 2007 года между ООО АИК "Агроинтеринвест", ООО "Сибирский Альянс" и ОАО "Тюменьэнергобанк" заключен договор залога недвижимого имущества N 542, по условиям которого залогодатель передал в залог, а залогодержатель принял принадлежащее залогодателю на праве собственности имущество: нежилое здание, литера А, назначение: нежилое, площадь; общая 1418.5 кв.м, расположенное по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а; земельный участок, категория: земли населенных пунктов; разрешенное использование: под существующее 6-этажное административное здание - вставку, площадь: общая 456.00 кв.м, расположенный но адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а.

По соглашению сторон предмет залога оценен в общей сумме 118 480 000 руб., в том числе, здание - 113 480 000 руб., земельный участок - 5 000 000 руб.

Указанные договоры зарегистрированы в установленном порядке, о чем в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним 03.07.2007 внесены записи об ипотеке за N 72-72-01/162/2007-389 и 72-72-01/162/2007-390 соответственно.

Как установлено пунктом 1 статьи 334 ГК РФ, в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает (пункт 1 статьи 348 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 349 ГК РФ требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного недвижимого имущества по решению суда.

Задолженность по договору банковского вклада от 20.06.2007 N 0007701, взысканная с ОАО "Тюменьэнергобанк" в пользу истца вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Тюменской области от 09 февраля 2009 года по делу N А70-8401/2008, составила 113 476 671 руб. 03 коп. В соответствии с пунктом 1.4 договора залога недвижимого имущества от 20.06.2007 N 541 стоимость нежилых помещения, расположенных на третьем этаже, номера позиций по экспликации с 1 по 4, литер А, назначение: нежилое, площадь: общая 115,7 кв.м, расположенных по адресу: г. Тюмень, ул.Таврическая, д.11, определена сторонами в размере 6 000 000 руб.

По соглашению сторон нежилое здание, литера А, назначение: нежилое, площадь: общая 1418,5 кв.м, расположенное по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а, оценено сторонами в размере 113 480 000 руб.; земельный участок, категория: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под существующее 6-этажное административное здание - вставку, площадь: общая 456,00 кв.м., расположенный по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а, - в размере 5 000 000 руб. (пункт 1.4 договора).

Как предусмотрено пунктами 2, 3 статьи 348 ГК РФ и пунктом 1 статьи 54.1 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", обращение взыскания на заложенное имущество в судебном порядке не допускается, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Если не доказано иное, предполагается, что нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества при условии, что одновременно соблюдены следующие условия:

сумма неисполненного обязательства составляет менее чем пять процентов от размера оценки предмета залога по договору о залоге; период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем три месяца.

Если договором об ипотеке не предусмотрено иное, обращение взыскания на имущество, заложенное для обеспечения обязательства, исполняемого периодическими платежами, допускается при систематическом нарушении сроков их внесения, то есть при нарушении сроков внесения платежей более трех раз в течение 12 месяцев, даже при условии, что каждая просрочка незначительна.

Вместе с тем, сущность залога как способа обеспечения исполнения основного обязательства состоит в праве кредитора (залогодержателя) потребовать реализации предмета залога и передачи ему вырученных от такой реализации денежных средств в размере, не превышающем суммы задолженности по обеспеченному обязательству.

Принимая во внимание размер требований подлежащих удовлетворению (113 476 671 руб. 03 коп.), а также согласованную сторонами стоимость предметов залога по договорам от 20.06.2007 N 541 и N 542 (6 000 000 руб. и 118 480 000 руб. соответственно), суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что стоимость заложенного имущества превышает подлежащую взысканию сумму, а обращение взыскания на весь перечень имущества, заявленного истцом, приведет к его несоразмерности заявленным требованиям.

Учитывая предоставление в залог истцу нескольких объектов, принимая во внимание сущность залога как способа обеспечения исполнения обязательства (а именно, удовлетворение требований залогодержателя из стоимости заложенного имущества в размере, не превышающем суммы задолженности по обеспеченному обязательству), суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование истца только в части обращения взыскания на нежилое здание, литера А, назначение: нежилое, площадь: общая 1418,5 кв.м, расположенное по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а, в размере 113 480 000 руб.; и земельный участок, категория: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под существующее 6-этажное административное здание - вставку, площадь: общая 456,00 кв.м., расположенный по адресу: г.Тюмень, ул.Республики, 155а, в размере 5 000 000 руб.

Оснований для обращения взыскания на нежилые помещения, расположенные на третьем этаже, номера позиций по экспликации с 1 по 4, литер А, назначение: нежилое, площадь: общая 115,7 кв.м, по адресу: г. Тюмень, ул. Таврическая, д.11, стоимостью 6 000 000 руб., у суда первой инстанции не имелось.

Вопреки доводам подателя жалобы, нарушения судом первой инстанции положений статей 307-309, 352, 407 ГК РФ, а также пункта 1 статьи 54.1 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" суд апелляционной инстанции не установил.

Доводы ООО АИК "Агроинтеринвест" о возможном неполном удовлетворении его требований к ОАО "Тюменьэнергобанк" за счет стоимости того имущества, на которое обращено взыскание, в порядке пункта 4 статьи 58 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" носят предположительный характер и не могут быть положены в основу пересмотра состоявшегося судебного акта судом апелляционной инстанции.

Как следует из предоставленных истцом и ООО "Сибирский Альянс" заключений о рыночной стоимости нежилого здания, литера А, назначение: нежилое, площадь: общая 1418,5 кв.м, расположенного по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а, рыночная стоимость указанного объекта составляет 51 190 000 руб. и 150 810 000 руб. соответственно.

В связи с чем, на момент рассмотрения настоящего дела отсутствует возможность с достаточной степенью достоверности предположить ту стоимость, по которой заложенное имущество будет реализовано на торгах.

Иных доводов в обоснование заявленных требований, помимо тех, которые направлены на прогнозирование результатов торгов по реализации имущества и последствий возможного признания таких торгов несостоявшимися, ООО АИК "Агроинтеринвест" в апелляционной жалобе не приводит.

В силу части 2 статьи 4 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем, в числе прочего, начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - самим судом.

Как следует из пункта 1.4 договора залога недвижимого имущества от 20.06.2007 N 542, здание общей площадью 1418,5 кв.м, расположенного по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а, оценено сторонами в 113 480 000 руб., земельный участок под ним - в 5 000 000 руб.

Возражений относительно определения начальной продажной цены объектов в указанном размере, а также сведений об иной рыночной цене имущества стороны суду первой инстанции не представили, в связи с чем начальная продажная цена определена судом первой инстанции на основании условий договора залога.

Предоставленные истцом и ООО "Сибирский Альянс" суду апелляционной инстанции отчеты о рыночной стоимости нежилого здания, литера А, назначение: нежилое, площадь: общая 1418,5 кв.м, расположенное по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 155а, не могут являться основанием для переоценки выводов суда первой инстанции об установлении начальной продажной стоимости предмета залога, поскольку, во-первых, вопрос об установлении начальной продажной стоимости указанного объекта исходя из его рыночной стоимости не являлся предметом исследования суда первой инстанции, а во-вторых, ввиду существенных различий по стоимости объекта в указанных отчетах, каждый из отчетов, взятый в отдельности, не может быть расценен судом апелляционной инстанции как отвечающий критерию достоверности. Ходатайств о проведении экспертизы оценки рыночной стоимости спорного объекта стороны не заявили.

Суд апелляционной инстанции также учитывает, что согласно пункту 1 статьи 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В силу пункта 2 названной статьи прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором.

Перечень оснований, по которым залог может быть прекращен, содержится в статье 352 ГК РФ.

Пункт 2 статьи 348 ГК РФ устанавливает основание для отказа в удовлетворении требования об обращении взыскания на предмет залога, однако ни настоящая статья, ни статья 352 ГК РФ не относит отказ в удовлетворении требования об обращении взыскания на предмет залога к основаниям прекращения залога.

Данный вывод в полной мере соответствует позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 13.12.2007 N 16826/07. В силу прямого указания пункта 2 статьи 54.1 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", отказ в обращении взыскания по основанию, указанному в пункте 1 настоящей статьи, не является основанием для прекращения ипотеки и препятствием для нового обращения в суд с иском об обращении взыскания на заложенное имущество, если при таком обращении будут устранены обстоятельства, послужившие основанием для отказа в обращении взыскания.

Кроме того, на основании пункта 3 статьи 350 ГК РФ, если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для покрытия требования залогодержателя, он имеет право (при отсутствии иного указания в законе или договоре) получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге.

Следовательно, с учетом указанных положений при наличии на то оснований (в том числе, в случае, если денежных средств, вырученных от продажи имущества, на которое обращено взыскание, окажется недостаточно для погашения задолженности), истец не лишен возможности обратиться с самостоятельным иском об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору залога от 20.06.2007 N 541.

При таких обстоятельствах оснований для отмены решения Арбитражного суда Тюменской области от 10 августа 2009 года по делу N А70-9116/2008 суд апелляционной инстанции не усматривает.

Решение суда первой инстанции принято при правильном применении норм материального и процессуального права, отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба ООО АИК "Агроинтеринвест" оставлена без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на истца.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 10 августа 2009 года по делу N А70-9116/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.А. Зиновьева

Судьи

А.Н. Лотов Н.А. Шарова