Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2009 г. N 09АП-20471/2009

г. Москва

Дело N А40-57676/09-126-366

"29" октября 2009 года

N 09АП-20471/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "26" октября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме "29" октября 2009 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Румянцева П.В.,

судей Яковлевой Л.Г., Сафроновой М.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Корсаковой Н.А.,

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 15 по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2009 по делу N А40-57676/09-126-366,

принятое судьёй Малышкиной Е.Л.,

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "АЛВЕСТА" к Инспекции Федеральной налоговой службы N 15 по г. Москве об обязании возвратить сумму излишне взысканного налога, сбора, пени и штрафов в размере 195 020,05 руб., начислить и уплатить проценты в размере 11 961,07 руб.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Поспелова М.В. по дов. б/н от 12.05.209;

от заинтересованного лица - Сырицы Е.А. по дов. N 02-18/48356 от 30.07.2009,

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "АЛВЕСТА" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы N 15 по г. Москве возвратить сумму излишне взысканного налога, сбора, пени и штрафов в размере 195 020,05 руб., начислить и уплатить проценты на сумму излишне взысканного налога, сбора, пени и штрафов за период с 20.02.2009 по день фактического возврата (на 13.08.2009 сумма процентов составляет 11 961,07 руб.) (с учетом уточнения заявленных требований в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2009 требования заявителя удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, Инспекция Федеральной налоговой службы N 15 по г. Москве обратилась с апелляционной жалобой и дополнением к жалобе, в которых просит отменить решение суда первой инстанции, отказать в удовлетворении заявленных ООО "АЛВЕСТА" требований, указывая на то, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения. При этом против удовлетворения дополнений к апелляционной жалобе инспекции не возражает.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что в соответствии с инкассовыми поручениями, выставленными инспекцией на основании решения от 07.03.2007 N РВ6506 "О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя в банках", со счета истца 19.02.2009 списано 195 020,05 руб., что подтверждается выпиской по счету за 19.02.2009 а АКБ "РосЕвроБанк" (ОАО) г. Москвы.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.11.2007 по делу N А40-20316/07-115-137 признано незаконным решение инспекции от 07.03.2007 N РВ6506 на сумму 604 879,63 руб., основанное на требованиях от 19.01.2007 N ТУ0251, N ТУ0252, N ТУ0254, N ТУ0255, N ТУ0256 об уплате НДС, транспортного налога, налога на имущество, ЕСН за аналогичные периоды, а также установлено отсутствие у заявителя недоимок по состоянию на 19.01.2007.

Налоговым органом сумма излишне взысканных налогов, сборов, пеней, штрафов с начисленными на нее процентами обществу не возвращена.

Изучив материалы дела, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, выслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, дополнений к апелляционной жалобе и отзыва на жалобу, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда подлежит изменению на основании ч. 2 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неправильным применением норм материального права.

Судом первой инстанции требования заявителя удовлетворены полностью, при этом суд посчитал, что расчет процентов, представленный заявителем, является правильным и со ссылкой на положения абз. 4 п. 3 ст. 176 Налогового кодекса Российской Федерации (по аналогии закона) начислил проценты, применив ставку 1/360 банковского рефинансирования.

В дополнении к апелляционной жалобе инспекция указывает, что в расчете заявителя имеется ошибка в части ставки банковского рефинансирования, ставка была изменена, что не нашло отражения в расчете налогоплательщика. В связи с указанными обстоятельствами сумма процентов составляет 10 103,12 руб. вместо взысканной суммы в размере 11 961,07 руб. Излишне взысканная сумма составляет 1 857,95 руб.

Апелляционный суд с учетом позиции заявителя приходит к выводу о необходимости изменения решения суда в части взыскания с инспекции процентов, поскольку расчет налогоплательщика, поддержанный судом, ошибочен.

В соответствии с п. 5 ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Следовательно, инспекция в силу п. 5 ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации обязана начислить и уплатить обществу проценты в размере 10 103,12 руб. за период с 20.02.2009 по 13.08.2009 исходя из следующего расчета:

- с 20.02.2009 по 23.04.2009: 195 020,05 руб. х 63 дня х 13% / 360 = 4 436,71 руб.

- с 24.04.2009 по 13.05.2009: 195 020,05 руб. х 20 дней х 12,5%/360 = 1 354,31 руб.

- с 14.05.2009 по 04.06.2009: 195 020,05 руб. х 16 дней х 12% / 360 = 1 040,11 руб.

- с 05.06.2009 по 12.07.2009: 195 020,05 руб. х 22 дня х 11,5% / 360 = 1 370,56 руб.

- с 13.07.2009 по 09.08.2009: 195 020,05 руб. х 28 дней х 11% / 360 = 1 668,50 руб.

- с 10.08.2009 по 13.08.2009: 195 020,05 руб. х 4 дня х 10,75% / 360 = 232,94 руб.

Всего: 10 103,12 руб.

Таким образом, решение суда в части обязания инспекции начислить и уплатить обществу проценты за нарушение срока возврата суммы налога, сбора, пени и штрафов в размере 1 857,95 руб. следует отменить и в указанной части в требованиях заявителю отказать.

В остальной части судебная коллегия находит решение суда законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению в связи со следующими обстоятельствами.

Доводы налогового органа о том, что согласно п. 3 ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации в случае обнаружения фактов, свидетельствующих о возможной излишней уплате налога, по предложению налогового органа или налогоплательщика может быть проведена совместная сверка расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам; результаты такой сверки оформляются актом, подписываемым налоговым органом и налогоплательщиком. Форма акта совместной сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам утверждается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов; для возврата указанной в заявлении суммы налога налогоплательщику необходимо явиться в инспекцию для подтверждения возможной излишней уплате налога, были предметом рассмотрения суда первой инстанции и правомерно отклонены по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Возврат налогоплательщику суммы излишне взысканного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета этой суммы в счет погашения указанной недоимки (задолженности) в соответствии со ст. 78 настоящего Кодекса.

В случае, если установлен факт излишнего взыскания налога, налоговый орган принимает решение о возврате суммы излишне взысканного налога, а также начисленных в порядке, предусмотренном п. 5 настоящей статьи, процентов на эту сумму.

Налоговый орган, установив факт излишнего взыскания налога, обязан сообщить об этом налогоплательщику в течение 10 дней со дня установления этого факта.

Судом установлено, что налоговым органом после вступления решения Арбитражного суда г. Москвы от 19.11.2007 по делу N А40-20316/07-115-137 в законную силу денежные средства не возвращены.

Из системного анализа ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что сумма излишне взысканного налога подлежит зачету налоговым органом в счет погашения недоимки при условии бесспорных доказательств о наличии недоимки.

В силу ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган, который принял данное решение.

Между тем, факт наличия недоимки у общества перед бюджетом налоговым органом не доказан, соответствующих доказательств не представлено.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.08.2009 по делу N А40-57676/09-126-366 изменить.

Отменить решение суда в части взыскания с Инспекции Федеральной налоговой службы N 15 по г. Москве в пользу ООО "АЛВЕСТА" процентов в сумме 1 857,95 руб., в связи с чем в указанной части в удовлетворении заявления отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Возвратить ООО "АЛВЕСТА" из федерального бюджета госпошлину в размере 5 602,46 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий:

П.В. Румянцев

Судьи

Л.Г. Яковлева М.С. Сафронова