Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2009 г. N 09АП-6500/2008, 09АП-20863/2009

город Москва	Дело N А40-18885/08-14-60
30.10.2009 г.	N 09АП-20863/2009-АК

Резолютивная часть постановления оглашена 29.10.2009

Постановление изготовлено в полном объеме 30.10.2009.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Т. Марковой,

судей Л.Г. Яковлевой, В.Я. Голобородько

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Московский нефтеперерабатывающий завод"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.08.2009 по делу N А40-18885/08-14-60, принятое судьей Р.А. Коноваловой

по заявлению Открытого акционерного общества "Московский нефтеперерабатывающий завод" к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 об исправлении опечаток

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Саманюк М.Г. по доверенности N 162 от 17.09.2009, Бочкарева В.А. по доверенности N 111 от 11.08.2009;

от заинтересованного лица - Мелякин М.Ю. по доверенности N 139 от 10.06.2009;

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы 27.08.2009 по заявлению налогового органа исправлены опечатки в решении суда от 28.11.2008.

Заявитель обратился с апелляционной жалобой, мотивируя тем, что текст резолютивной части решения суда изменен таким образом, что по пункту 3.1. резолютивной части решения налогового органа признано незаконным доначисление налога на прибыль организаций в сумме 17.167.888 руб. вместо указанной ранее суммы 17.286.431 руб., по пункту 2 резолютивной части решения налогового органа признано незаконным доначисление пени по налогу на прибыль организаций в сумме 498.221 руб. вместо указанной ранее суммы 499.258 руб., по пункту 1 резолютивной части решения налогового органа признано незаконным доначисление штрафа за неполную уплату налога на прибыль организаций в сумме 930.121 руб. вместо указанной ранее суммы 936.542 руб. Заявитель полагает, что, подавая заявление об исправлении опечатки, налоговый орган ввел суд в заблуждение, что привело к вынесению ошибочного определения.

Представитель инспекции возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, по мотивам, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность принятого определения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что определение подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, определением суда от 04.03.2009 по настоящему делу исправлена опечатка в резолютивной части решения суда от 28.11.2008, с учетом которого по пункту 3.1. резолютивной части решения налогового органа признано незаконным доначисление налога на прибыль организаций в сумме 17.167.888 руб. вместо указанной ранее суммы 17.286.431 руб. Данное определение не обжаловано и вступило в законную силу. Таким образом, опечатка в решении суда в части, касающейся суммы налога на прибыль организаций, доначисление которой по пункту 3.1. решения налогового органа признано судом незаконным и исправлена 04.03.2009.

В определении от 27.08.2009 судом уменьшены суммы пени и штрафа по налогу на прибыль организаций, начисление которых суд по настоящему делу признал незаконным в связи с наличием переплаты по налогу на прибыль в размере, превышающем доначисленную и не оспариваемую заявителем сумму налога. Исправление опечатки в решении, что выразилось в уменьшении суммы недоимки по налогу на прибыль организаций, начисление которой суд признал незаконным, с 17.286.431 руб. до 17.167.888 руб., не должно повлечь изменения содержания решения суда от 28.11.2008 в части признания незаконным доначисления пени и штрафа по налогу на прибыль, поскольку заявителем оспорено доначисление указанных сумм также по другому основанию.

Решением суда от 28.11.2008 установлено, что заявителем не оспаривается доначисление налога на прибыль по пунктам 1.2. решения в сумме 3.600 руб. и пункту 1.12 решения (частично) в размере 118.543 руб., всего в сумме 122.143 руб., в том числе в федеральный бюджет в сумме 33.080 руб., в региональный бюджет 89.063 руб. В связи с наличием переплаты налога на прибыль, зачисляемого в бюджет города Москвы, заявитель к налоговой ответственности за неуплату налога в этот бюджет не привлекался, пени также не начислялись. За неполную уплату налога на прибыль, зачисляемого в федеральный бюджет, заявителю доначислен штраф в сумме 936.542 руб. (т. 2 л.д. 32) и пени в размере 499.258 руб. (приложение N 21 к решению, т. 4 л.д. 26). Однако, оснований для начисления пени и взыскания штрафа, предусмотренного п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации, не имеется в связи с наличием у заявителя переплаты в этот бюджет, что подтверждается следующим.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.05.2007 по делу N А40-73197/06-111-415 установлено, что на 15.01.2007 фактически по данным налогового органа переплата по налогу на прибыль в федеральный бюджет составляет 53.179.121, 94 руб. Указанное обстоятельство в силу ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежит доказыванию при рассмотрении настоящего дела.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.09.2006 по делу N А40-7120/06-140-72 (т. 56 л.д. 73-77) признано незаконным проведение зачета переплаты налога на прибыль в счет уплаты пени в сумме 4.907.963 руб., однако инспекцией не внесены изменения в карточку расчетов с бюджетом до настоящего времени. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 23.01.2006 по делу N А40-3670/05-142-297 признано недействительным решение N 52/410 от 25.05.2005, вынесенное инспекцией по результатам выездной налоговой проверки общества за 2001 год, в части доначисления налога на прибыль в федеральный бюджет в размере 20.558.530 руб. и пени по этому налогу в сумме 4.907.963 руб. Инспекцией в связи с наличием у заявителя переплаты по налогу на прибыль в размере 49.620.764, 94 руб. произведен зачет указанной переплаты в счет доначисленной суммы налога и пени, о чем заявитель извещен письмами от 12.08.2005 N 52-09-11/10457 и N 52-09-11/10465 (т. 56 л.д. 88, 89). Доказательством переплаты налога в федеральный бюджет являются указанные судебные акты, платежные поручения, декларации, акты сверки (т. 58 л. д. 21-26) и решения инспекции о проведенных зачетах. Фактическая переплата налога на 15.01.2007 составляет 37.087.084, 94руб. В период с 15.01. по 31.12.2007 начислено 229.599.532 руб. налога, уплачено 197.479.371 руб., в том числе, по платежному поручению N 1863 от 27.04.2007 - 2.806.354 руб., N 1865 от 27.04.2007 - 13.421.130 руб., N 2325 от 28.04.2007 - 13.421.131 руб., N 2933 от 28.06.2007 - 13.421.131 руб., N 3443 от 30.07.2007 - 18.314.547 руб., N 3445 от 30.07.2007 - 19.525.979 руб., N 3930 от 28.08.2007 - 19.525.980 руб., N 4461 от 27.09.2007 -19.525.980 руб., N 4954 от 24.10.2007 - 19.525.980 руб., N 5013 от 29.10.2007 - 18.625.956 руб., N 5015 от 29.10.2007 - 104.415 руб., N 05320 от 21.11.2007 - 19.630.394 руб., N 06054 от 24.12.2007 - 19.630.394руб. (т. 44 л.д. 27, 29, 32, 34, 37, 38, 50, 42, 43, 47, 48, 50, 52, 55, 56, 57, 58), сальдо расчетов (т. 56 л. д. 72).

Переплата налога на 31.12.2007 составляет 4.966.923, 94 руб., при этом в указанном периоде переплата налога превышала полностью доначисленную в решении сумму налога на прибыль в федеральный бюджет. В период с 01.01.2008 по 14.03.2008 начислено по декларации авансовых платежей в размере 39.260.788 руб. и эта сумма уплачена в бюджет платежными поручениями N 00305 от 25.01.2008, N 00341 от 25.01.2008, N 00352 от 25.01.2008, N 00867 от 21.02.2008 (т. 44 л.д. 55-58). С учетом зачета переплаты налога в погашение задолженности по пене в размере 9.118, 77 руб., переплата налога на дату вынесения инспекцией оспариваемого решения составляла 4.957.805, 17 руб. (4.966.923, 94 - 39.260.788 + 39.260.788 - 9.118, 77). Данное обстоятельство подтверждается сальдо расчетов с бюджетом (т. 56 л.д. 72), составленным заявителем на основании вышеуказанных первичных документов.

Вместе с тем, во исполнение определения Арбитражного суда г. Москвы по настоящему делу от 20.06.2008 заявителем и инспекцией проведена совместная сверка по налогу на прибыль за период с 01.01. по 28.03.2007. Согласно акту сверки N 348 (т. 58 л.д. 20), подписанному заявителем с разногласиями, по состоянию на 28.03.2007 переплата по налогу на прибыль в федеральный бюджет составляла по данным инспекции 26.195.269, 94 руб., по данным заявителя - 36.473.187, 94 руб. Разница в сумме 10.277.918 руб. (36.473187, 94 - 26.195.269, 94 = 10.277.918) вызвана тем, что при заполнении акта сверки инспекцией не учтены вступившие в законную силу решения Арбитражного суда г. Москвы от 23.01.2006 по делу N А40-3670/05-142-297 и от 21.09.2006 по делу N А40-7120/06-140-72, которыми признано незаконным начисление пени по налогу на прибыль в сумме 4.907.963 руб. и проведение зачета переплаты по налогу на прибыль в счет уплаты этой суммы пени. Инспекцией в акте сверки также не отражено уменьшение начисления налога по декларации за 2006 по сроку 28.03.2007 в сумме 5.365.954руб. (4.907.963 + 5.365.954 = 10.277.918).

Согласно п. 1 ст. 75 Налогового кодекса Российской Федерации пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки. В пункте 42 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 разъяснено, что при применении ст. 122 Кодекса судам необходимо иметь в виду, что неуплата или неполная уплата сумм налога означает возникновение у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом (внебюджетным фондом) по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в данной статье деяний (действий или бездействия). В связи с этим, если в предыдущем периоде у налогоплательщика имеется переплата определенного налога, и указанная переплата не была ранее зачтена в счет иных задолженностей по данному налогу, состав правонарушения, предусмотренный ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации, отсутствует.

При таких обстоятельствах, правомерность начисления пени и штрафа на вышеуказанную недоимку по налогу на прибыль в федеральный бюджет в сумме 33.080 руб., доначисление которой заявителем не оспаривается, с учетом положений ст. ст. 65, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации инспекцией не доказана.

Таким образом, при рассмотрении дела судом установлено, что дополнительным основанием для признания незаконным доначисления пени и штрафа по налогу на прибыль организаций является наличие у заявителя переплаты по этому налогу в вышеуказанных суммах, которые существенно превышают начисленные налоговым органом суммы налога, не оспариваемые обществом. Установив данные обстоятельства, судом признано доначисление пени и штрафа по налогу на прибыль организаций незаконным полностью с учетом того, что правомерность доначисления указанной части суммы самого налога на прибыль организаций заявитель не оспаривал.

Решение суда от 28.11.2008 оставлено без изменения судами апелляционной и кассационной инстанций.

С учетом изложенных обстоятельств, которые установлены вступившими в законную силу судебными актами по настоящему делу, уменьшение суммы налога на прибыль организаций, доначисление которой признано незаконным, с 17.286.431 руб. до 17.167.888 руб., не может оказать влияние на суммы пени и штрафов по данному налогу, доначисление которых судом признано незаконным по иным основаниям.

Таким образом, оспариваемое определение суда об исправлении опечатки от 27.08.2009 не соответствует положениям ст. ст. 16, 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.08.2009 по делу N А40-18885/08-14-60 отменить.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Т.Т. Маркова

Судьи

Л.Г. Яковлева В.Я. Голобородько