Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2009 г. N 09АП-22463/2009

г. Москва

Дело N А40-10109/09-57-468 05 ноября 2009 года

N 09АП-22463/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2009 года Постановление изготовлено в полном объеме 05 ноября 2009 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.И. Кузнецовой судей В.С. Гарипова, Е.Е. Мартыновой

при ведении протокола судебного заседания Ю.Е Смирновой рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Инвестиционная компания "Прокси" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30 сентября 2009 года по делу N А40-10109/09-57-468 по иску ЗАО "Инвестиционная компания "Прокси" к ООО "Держава-Финанс", ООО "СельПром-НН", ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов", ОАО "Павловская сельхозтехника", ОАО "Балахнахлебпродукт", ООО "Варениковский комбикормовый завод" ОАО Группа Компаний "Держава", ООО "Держава-Инвест" о взыскании 5 889 467 руб. 57 коп.

Без вызова сторон

УСТАНОВИЛ

Закрытое акционерное общество "Инвестиционная компания "Прокси" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Держава-Финанс", обществу с ограниченной ответственностью "СельПром-НН", открытому акционерному обществу "Романовский комбинат хлебопродуктов", открытому акционерному обществу "Павловская сельхозтехника", открытому акционерному обществу "Балахнахлебпродукт", обществу с ограниченной ответственностью "Варениковский комбикормовый завод", открытому акционерному обществу Группа Компаний "Держава", обществу с ограниченной ответственностью "Держава-Инвест" о взыскании солидарно 5 889 467 руб. 57 коп. включающих 5 446 312 руб. 20 коп. стоимости невыкупленных облигаций, 435 948 руб. 73 коп. невыплаченного купонного дохода и 7 206 руб. 64 коп. невыплаченного купонного дохода по невыкупленным облигациям. В судебном заседании Арбитражного суда города Москвы ООО "Держава-Финанс" заявило ходатайство о направлении дела по подсудности а Арбитражный суд Нижегородской области.

Определением от 30.09.2009г. Арбитражный суд города Москвы на основании п.2 ч.2, ч.3 ст. 39, ст.ст. 184, 185 АПК РФ передал дело N А40-10109/09-57-468 по подсудности на рассмотрение Арбитражного суда Нижегородского области. В обоснование данного определения Арбитражный суд города Москвы указал, что пунктом 9.7 решения о выпуске ценных бумаг установлено, что в случае невозможности получения владельцами облигаций удовлетворения требований по принадлежащим им облигациям, предъявленных эмитенту и/или поручителям, владельцы облигаций вправе обратится в суд или в арбитражный суд с иском к эмитенту и/или поручителям. При этом владельцы облигаций - юридические лица могут обратиться в Арбитражный суд г. Н.Новгорода.

Не согласившись с принятым по делу определением, ЗАО "Инвестиционная компания "Прокси" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 30.09.2009г. и передать дело в Арбитражный суд города Москвы для рассмотрения по существу. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что в ходе эмиссии облигаций, все ответчики установили место рассмотрения споров по их обязательствам - Арбитражный суд города Москвы. Арбитражный суд применил закон, не подлежащий применению, а именно ст. 225.1 АПК РФ, положения которой подлежат применению с 21.10.2009года

В соответствии с п. 3 ст. 39 АПК РФ, по результатам рассмотрения арбитражным судом вопроса о передаче дела на рассмотрение другого арбитражного суда выносится определение, которое может быть обжаловано в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, в десятидневный срок со дня его вынесения. Жалоба на это определение рассматривается без вызова сторон в пятидневный срок со дня ее поступления в суд.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268, 272 АПК РФ, обсудив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, апелляционный суд считает, что определение подлежит отмене по следующим основаниям:

Подсудность дел арбитражным судам определена параграфом 2 главы 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом общее правило территориальной подсудности определено ст. 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которой иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства ответчика. В соответствии со ст. 37 АПК РФ подсудность, установленная ст. 35, 36 АПК РФ может быть изменена по соглашению сторон.

Как следует из материалов дела истец является владельцем 5 299 документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя (номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая), эмитентом которых является ООО "Держава - Финанс" гос. регистрационный номер выпуска 4-01-36175-R.

Определением от 30.09.2009г. Арбитражный суд горда Москвы удовлетворил заявленное ходатайство представителя ООО "Держава-Финанс" о передачи дела по подсудности, поскольку п.9.7 решения о выпуске ценных бумаг предусмотрено, что в случае невозможности получения владельцами облигаций удовлетворения требования по принадлежащим им облигациям, предъявленных эмитенту и/или поручителя, владельцы облигаций могут обратиться в арбитражный областной суд города Н.Новгород. Арбитражный апелляционный суд считает данный вывод суда первой инстанции ошибочным по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 37 АПК РФ подсудность, установленная статьями 35 и 36 настоящего Кодекса, может быть изменена по соглашению сторон до принятия арбитражным судом заявления к своему производству. В пункте 9.1.2 Проспекта ценных бумаг, зарегистрированного в установленном порядке, предусмотрено, что в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям (в том числе технического дефолта) владельцы и/или номинальные держатели облигаций имеют право обратиться к лицам, предоставившим обеспечение по выпуску облигаций в порядке, предусмотренном решением о выпуске, проспектом ценных бумаг и офертой. При этом юридические лица, индивидуальные предприниматели могут обратиться в Арбитражный суд города Москвы.

Офертами ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов", ООО "Варениковский комбикормовый завод", ООО "СельПром-НН", ОАО "Павловская сельхозтехника", ОАО Группа Компаний "Держава" предусмотрено, что все споры и разногласия, не решенные путем переговоров, передаются на рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы. Таким образом, эмитент и поручители сами определили арбитражный суд, который будет рассматривать его потенциальные споры, способные возникнуть из данного выпуска ценных бумаг.

К тому же сославшись на ст. 225.1 АПК РФ в редакции ФЗ N 205 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" Арбитражный суд применил закон, не подлежащий применению на момент принятия оспариваемого определения. Учитывая изложенное, определение о передаче дела по подсудности подлежит отмене и рассмотрение его возможно в Арбитражном суде г. Москвы.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 270, 272 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.09.2009г. по делу N А40-10109/09-57-468 отменить.

Вопрос направить на рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

И.И. Кузнецова

Судьи

В.С. Гарипов Е.Е. Мартынова