Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2009 г. N 09АП-21262/2009

г. Москва

Дело N А40-19826/09-138-192

06 ноября 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 05 ноября 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 06 ноября 2009 г.

Девятый Арбитражный Апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Е.В.Бодровой

Судей О.Б.Чепик, Б.Н.Жукова

При ведении протокола судебных заседаний секретарем Мункожаргаловой Ю.Б.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "ТПГ "ТЕРНА"

На решение от 07.09.2009г. по делу А40-19826/09-138-192 Арбитражного суда г.Москвы

принятого судьей Шустиковой С.Н.

По иску ЗАО "ТПГ "ТЕРНА" к ответчикам: ООО "Шанс-Техноторг", ООО "Шанс Групп", ООО "Шанс Капитал" третье лицо: ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" об обязании ответчиков совершить действия по выкупу облигаций в количестве 20 830 штук по их номинальной стоимости 1 000 руб.

При участии:

Истца: Гусев М.Н. дов. от 20.10.2009г., Иванова Е.С. дов. от 21.10.2009г.

Ответчиков: Скороходов Е.В. дов. от 19.10.2009г., 20.10.2009г., 19.10.2009г.

Третьего лица: неявка, извещен

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ЗАО "ТПГ "ТЕРНА" с иском (с учетом ст. 49 АПК РФ) к ответчикам ООО "Шанс-Техноторг", ООО "Шанс Групп", ООО "Шанс Капитал" о взыскании солидарно с ООО "Шанс-Техноторг", ООО "Шанс Групп", ООО "Шанс Капитал" номинальной стоимости 20.830 штук облигаций в размере 20.830.000 руб., накопленный купонный доход по облигациям на дату их выкупа (22.10.2008г.) в размере 1.086.492 руб. 80 коп., а также с ООО "Шанс-Техноторг" в пользу истца 1.041.083 руб. 40 коп. суммы накопленного дохода, 6.339.000 руб. неустойки.

Определением от 19.06.2009г. суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица в порядке ст. 51 АПК РФ ЗАО "Фондовая биржа ММВБ".

Решением от 07.09.2009г. в удовлетворении исковых требований отказано. Истец - ЗАО "ТПГ "ТЕРНА" оспаривает законность решения, просит его отменить и удовлетворить заявленные исковые требования.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указывает, что во исполнение условия Безотзывной оферты истец 22.10.2008г. через уполномоченного брокера ОАО "Хантымансийский банк" (Генеральное соглашение об условиях брокерского обслуживания в ЗАО ФБ ММВБ" N 265-14/116 от 04.07.2008г.) направил соответствующую заявку в систему торгов ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" на покупку 21 130 штук Облигаций, тем самым совершив необходимые действия по акцепту Безотзывной оферты. Таким образом, наличие Безотзывной оферты, соответствующей по форме и содержанию требованиям действующего законодательства, а также необходимых действий истца по ее акцепту свидетельствуют о соблюдении истцом порядка заключения договора в соответствии со ст. 432 ГК РФ, и как следствие, совершении между ЗАО "ТПГ "ТЕРНА" и ООО "Шанс-Техноторг" 22.10.2008 г. сделки купли продажи Облигаций.

Как указывает заявитель жалобы, в качестве доказательства совершения истцом действий по акцепту Безотзывной оферты суду первой инстанции представлена выписка из реестра заявок ЗАО "ФБ "ММВБ" на 22.10.2008. При этом форма и содержание указанной выписки полностью отвечают требованиям, предъявляемым к такому документу Правилами проведения торгов по ценным бумагам в ЗАО "ФБ "ММВБ". В свою очередь суд первой инстанции не указал, по каким основаниям представленная выписка из реестра заявок ЗАО "ФБ "ММВБ" на 22.10.2008г. не может являться относимым и допустимым доказательством в смысле статей 67, 68 АПК РФ, тем самым не правильно применив нормы процессуального права.

Истец в судебное заседание явился, доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель ответчиков в судебное заседание явился, против доводов апелляционной жалобы истца возражал.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции. Дело рассмотрено в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчиков в судебном заседании, апелляционный суд, не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 26 августа 2008 г. ЗАО "ТПГ "ТЕРНА" получило от ООО "ШАНС-ТЕХНОТОРГ" (первый ответчик) Безотзывную оферту N б/н, согласно которой первый ответчик обязался приобрести у истца Облигации ООО "ШАНС КАПИТАЛ" на предъявителя с обязательным централизованным хранением, серии 01, государственным регистрационным номером 4-01-36296-R от 20.09.2007г., номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая. Депозитарный учет Облигаций ведется ОАО "Ханты-Мансийский Банк", что подтверждается договором на депозитарное обслуживание N 160-36/08-116 от 10.07.2008г. и уведомлением об открытии счета ДЕПО от 10.07.2008г., выпиской о состоянии счета ДЕПО на 13.02.2009г..

Вышеуказанные Облигации первый ответчик обязался приобрести по номинальной стоимости (1 000 рублей каждая), в количестве, предложенном истцом, но не более 21 900 штук.

При этом, согласно п. "2" Безотзывной оферты первого ответчика цена покупки не включает накопленный на дату выкупа Облигаций купонный доход, который должен быть выплачен Оферентом (первым ответчиком) сверх цены покупки при совершении сделки купли-продажи. В качестве обеспечения исполнения первым ответчиком своих обязательств, вытекающих из условий Безотзывной оферты последнего, 26 августа 2008 года истцом были заключены договоры поручительства с ООО "Шанс Групп" (поручитель 1), а также ООО "Шанс Капитал" (поручитель 2), по условиям которых поручитель 1 и поручитель 2 несут солидарную с первым ответчиком ответственность за неисполнение последним обязательств перед истцом по покупке Облигаций на условиях Безотзывной оферты первого ответчика.

В обоснование исковых требований истец указывает, 22.10.2008г. истец, руководствуясь условиями Безотзывной оферты первого ответчика, выставил адресную заявку на продажу облигаций в количестве 21 130 штук в системе торгов ЗАО "Фондовая Биржа - ММВБ". Первым ответчиком обязательства исполнены не были, в связи с чем истец, применяя к спорным взаимоотношениям нормы ст. ст. 432, 438 ГК РФ, обратился в суд с настоящим иском.

Как установлено судом первой инстанции, исходя из содержания Безотзывной оферты б/н от 26.08.2008г. первый ответчик безотзывно обязался купить свободные от любых прав третьих лиц неконвертируемые процентные документарные облигации ООО "Шанс Капитал" на предъявителя с обязательным централизованным хранением, серии 01, государственный регистрационный номер 4-01-36296-R от 20.09.2007г., номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая в количестве, предложенным Держателем к продаже, но не более 21 900 штук, не обременные правами третьих лиц, на указанных условиях 22.10.2008г. (дата выкупа).

Оферта считается акцептованной при условии совершения Держателем следующих условий: с 13 часов 00 минут до 15 часов 00 минут по Московском времени в Дату выкупа облигаций Держатель выставляет адресную заявку на продажу облигаций в количестве, не превышающем количества, указанного в Оферте, в систему торгов ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" в соответствии с Правилами проведения торгов по ценным бумагам на Бирже и другими нормативными документами, регулирующими функционирование Биржи (Правила Биржи), адресованную ООО "ИГ "ИСТ Коммерц", как уполномоченному брокеру Оферента, с указанием цены, определенной в пункте 2 настоящей Оферты и кодом расчетов ТО.

Заявка на продажу с выполнением всех условий настоящей Оферты в отношении указанного в заявке количества облигаций влечет за собой заключение между Оферентом и Держателем сделки купли - продажи облигаций на условиях настоящей оферты.

Оферент обязался купить облигации по цене 100 % от номинальной стоимости облигаций. При этом цена покупки не включает накопленной на дату выкупа купонный доход по облигациям, который уплачивается Оферентом Держателю сверх цены покупки при совершении сделки купли - продажи в соответствии с Правилами Биржи.

Сделка по покупке Оферентом облигаций на условиях настоящей оферты совершается в Системе торгов Биржи в соответствии с Правилами Биржи. Оферент обязуется в срок не позднее 17:00 часов по Московскому времени в Дату выкупа облигаций обеспечить подачу встречной адресной заявки к заявке, подписанной Держателем, в соответствии с п. 1.1 настоящей оферты и находящейся в системе торгов Биржи к моменту заключения сделки. Наличие в заявке, поданной Держателем, цены сделки, отличной от указанной в пункте 2 настоящей оферты, не влечет за собой заключение между Оферентом и Держателем сделки купли-продажи облигаций на условиях настоящей Оферты и не является полным и безоговорочным акцептом Оферты.

Из материалов дела усматривается, что в качестве доказательств, подтверждающих совершение истцом юридически значимых действий заявителем представлены документы (л.д. 84, 85 т. 2) в виде заявки и письма от 14.04.2009г. N 13-27/5424.

Согласно со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В соответствии со ст. 435 предложение заключить договор признается офертой, если оно: а) направлено конкретному лицу; б) содержит как минимум все те условия, которые признаются для данного договора существенными; в) выражает намерение заключить договор.

Как правомерно указано судом первой инстанции, из содержания Безотзывной оферты от 26.08.2008г. усматривается, что имеет место быть выполнение обязанным лицом ряда условий, что в конечном итоге не произошло, то есть не были совершены юридически значимые действия.

Статья 438 ГК РФ признает в качестве акцепта оферты только такой ответ, в котором акцептант выражает полное согласие с офертой.

Из материалов дела следует, что истцом не представлен документ, подтверждающий соблюдение срока при выставлении истцом адресной заявки (с 13 часов 00 мин. 15 часов 00 мин. 22 октября 2009 г.).

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие то, что заявка на приобретение Облигаций направлялась именно в адрес ООО "ИГ "ИСТ КОММЕРЦ", как уполномоченному Брокеру ответчика, а не какого-то иного третьего лица, в материалах дела отсутствует документ от ООО "ИГ "ИСТ КОММЕРЦ", подтверждающий вышеуказанный факт.

В этой связи, доводы, изложенные в апелляционной жалобе судебная коллегия находит необоснованными и не подтвержденными материалами дела. Выписка Биржи не может признаваться доказательством по причине отсутствия в ней информации о полном или сокращенном наименовании ООО "Шанс-техноторг", обязанного по Оферте, наименования Эмитента Облигаций, стоимости предложенных к приобретению Облигаций.

Согласно абз.6 ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" N 39-ФЗ от 22.04.2996 г., Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Согласно абз. 14 ст.2 упомянутого Закона, документом, содержащим данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой является исключительно Решение о выпуске ценных бумаг ООО "ШАНС КАПИТАЛ".

Однако, истцом в материалы дела не представлено указанного документа, не представлен он и в суде апелляционной инстанции. В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истцом не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы. Руководствуясь ст. ст. 176,266, 268,269, 271, АПК РФ

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07 сентября 2009 г. по делу N А40-19826/09-138-192 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "ТПГ "ТЕРНА" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В.Бодрова

Судьи

Б.Н.Жуков О.Б.Чепик