Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 ноября 2009 г. N 09АП-21307/2009

г. Москва

Дело N А40- 44369/09-81-354

12.11.09

N 09АП- 21307/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 09.11.09

Полный текст постановления изготовлен 12.11.09.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Дегтяревой Н.В.

Судей Чепик О.Б., Бодровой Е.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мункожаргаловой Ю.Б.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "ФК "Еврокоммерц"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2009г. по делу N А40-44369/09-81-354,

принятое судьёй Демьяновой О.И.

по иску ЗАО "ФК "Еврокоммерц" к ЗАО "РЕГИОН Эссет Менеджмент" о признании незаключенными договоров купли-продажи неконвертируемых процентных облигаций

При участии:

Истец: Ганюшкин А.Н. по дов. N 451/Е от 15.07.2009г.

Ответчик: Дюрягин В.В. по дов. N 88 от 24.07.2009г.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось ЗАО "ФК "Еврокоммерц" с исковым заявлением о признании незаключенными:

- договора купли-продажи неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01с обязательным централизованным хранением в количестве 630 штук номинальной стоимостью 1000 рублей каждая общей номинальной стоимостью 630 000 рублей, государственный регистрационный номер Облигаций 4-01-60939-Н; - договора купли-продажи неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением в количестве 4 370 штук номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая общей номинальной стоимостью 4 370 000 рублей, государственный регистрационный номер Облигаций 4-01-60939-Н;

- договора купли-продажи неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 03 с обязательным централизованным хранением в количестве 5 000 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая общей номинальной стоимостью 5 000 000 руб., государственный регистрационный номер Облигаций 4-03-60939-Н.

В обоснование исковых требований истец ссылается на отсутствие акцепта со стороны агента истца на оферту брокера ответчика о продаже облигаций, что свидетельствует том, что договоры купли-продажи облигаций являются незаключенными.

Решением от 20.08.2009г. в удовлетворении исковых требований отказано. Не согласившись с вынесенным решением истец ЗАО "ФК "Еврокоммерц" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт по делу об удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции нарушены нормы материального права, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.

Представитель истца в судебное заседание явился, доводы жалобы поддерживает в полном объеме. Представитель ответчика в судебное заседание явился, против доводов апелляционной жалобы возражает по мотивам, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, заслушав представителей сторон в судебном заседании, апелляционный суд, не находит оснований, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения жалобы исходя из следующего.

При исследовании материалов дела, судебной коллегией установлено, что ФСФР России 28.11.2006г. зарегистрировало Решение ЗАО "ФК "Еврокоммерц" от 20.10.2006 о выпуске неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением в количестве 1000 000 штук номинальной стоимостью 1000 рублей каждая, государственный регистрационный номер 4-01-60939-Н (т. 2 л.д. 114-115) Также, ФСФР России 11.05.2007г. зарегистрировало Решение ЗАО "ФК "Еврокоммерц" от 02.04.2007 о выпуске неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 03 с обязательным централизованным хранением в количестве 3000 000 штук номинальной стоимостью 1000 рублей каждая, государственный регистрационный номер 4-03-6093 9-Н.

Согласно п. 10.1 Решения о выпуске ценных бумаг от 28.11.2006 (т.1 л.д.33-112) эмитент обязан обеспечить право владельцев облигаций требовать от эмитента приобретения облигаций у их владельцев в течение последних 10-ти дней календарных купонного периода, предшествующего купонному периоду, по которому размер купона определяется эмитентом после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Согласно п. 10.1 Решения о выпуске ценных бумаг от 11.05.2007 ( том 2 л.д. 1-111) эмитент обязан обеспечить право владельцев облигаций требовать от эмитента приобретения облигаций у их владельцев в течение последних 10-ти дней календарных купонного периода, предшествующего купонному периоду, по которому размер купона определяется эмитентом после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

В соответствии с п. 10.1 Решений владелец облигаций - самостоятельный участник торгов Биржи либо брокер по договору с владельцем облигаций - после предварительного уведомления агента эмитента о намерении продать ему определенное количество облигаций должен выставить заявку на продажу указанного количества облигаций в систему торгов Биржи, адресованную агенту эмитента. При исследовании обстоятельств дела установлено, что в результате сделки на ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" через брокера "Газпромбанк" (ОАО) истцом были приобретены неконвертируемые процентные документарные облигации на предъявителя серии 01 в количестве 630 и 4370 штук (государственный регистрационный номер 4-01-60939-Н), серии 03 в количестве 5000 штук (государственный регистрационный номер 4-03-60939-Н) номинальной стоимостью 1000 руб. каждая.

В свою очередь, для совершения сделки агент эмитента должен выставить ответную адресную заявку на покупку указанного количества облигаций. В соответствии с п. 10 Решения о выпуске ценных бумаг от 11.05.2007 и от 28.11.2006 предусмотрено приобретение эмитентом облигаций у их владельцев путем заключения сделок купли-продажи облигаций в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе на основании публичных безотзывных оферт эмитента, публикуемых в средствах массовой информации.

В п. 10.2. Решения о выпуске предусматривается возможность приобретения облигаций эмитентом по соглашению с их владельцем (владельцами) с возможностью их дальнейшего обращения до истечения срока погашения, эмитент имеет право приобретать собственные облигации путем заключения договоров купли-продажи облигаций в соответствии с законодательством РФ, в том числе на основании публичных безотзывных оферт эмитента, публикуемых в средствах массовой информации. Решение о приобретении облигаций, в том числе на основании публичных безотзывных оферт, принимается уполномоченным органом эмитента. При принятии указанного решения уполномоченным органом эмитента должны быть установлены условия, порядок и сроки приобретения облигаций В соответствии с порядком, установленным п. 10.1 Решения о выпуске условием приобретения облигаций эмитентом является получение уведомления и наличие заявки на продажу облигаций в системе торгов ММВБ.

Факт надлежащего исполнения ответчиком ЗАО "РЕГИОН Эссет Менеджемн" обязанности по подаче в систему торгов ММВБ адресной заявки о продаже облигаций подтвержден материалами дела. Как указано выше ответчик свои обязательства выполнил, и через брокера "Газпромбанк" (ОАО) выставил 23.12.2008 три адресные заявки на продажу 630 штук облигаций серии 01, 4370 штук Облигаций серии 01 и 5000 штук облигаций серии 03, адресованные агенту эмитента ЗАО "ИК "Тройка Диалог", однако адресной заявки на покупку облигаций эмитентом не выставлено. Данные обстоятельства сторонами не оспариваются указаны в иске и подтверждены материалами дела ( л.д. 118-120).

Согласно п. 9.7 Решения о выпуске ценных бумаг от 11.05.2007 и от 28.11.2006 дефолтом является неисполнение обязательств эмитента по облигациям, то есть существенное нарушение условий договора займа, в случае просрочки исполнения обязательства по выплате купонного дохода по Облигациям на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства, а также просрочки исполнения обязательства по выплате части номинальной стоимости по облигациям на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

В сообщении о существенном факте от 23.12.08 истец объявил о неисполнении своих обязательств по приобретению облигаций по требованию их владельцев. В сообщении истец раскрыл информацию о том, что эмитенту предъявлено к приобретению облигаций на сумму 2 996 934 000,00 рублей.

Таким образом, факт нарушения указанных обязательств (дефолт) подтверждается самим Эмитентом в двух сообщениях о существенных фактах имеющихся в материалах дела.

Обязательство по приобретению облигаций не исполнено эмитентом в срок в связи с недостаточностью средств у эмитента виду сложной ситуации на финансовом рынке. В соответствии со ст. 810 и 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в сроки и порядке, предусмотренные условиями Решения о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг.

По смыслу ст. 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной стороной и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Согласно ст. 440 ГК РФ, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

В соответствии с изложенной в эмиссионных документах офертой, истец обязался приобрести облигации по требованию их владельцев заявленным в установленный срок, что является безотзывной офертой в соответствии со ст. 435, 436 ГК РФ. В установленный срок ответчик акцептовал оферту истца и выполнил все обязательства продавца - передал товар покупателю. В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истцом не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы. На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271, АПК РФ

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2009г. по делу N А40-44369/09-81-354 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "ФК "Еврокоммерц" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Дегтярева Н.В.

Судьи

Чепик О.Б. Бодрова Е.В.