Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 ноября 2009 г. N 09АП-21547/2009

г. Москва

Дело N А40-56127/09-137-506

12 ноября 2009 года

N 09АП-21547/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 12 ноября 2009 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е.

судей: Кузнецовой И.И., Смирнова О.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Куклиным К.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.08.2009г.,

принятое судьей Лобко В.А.

по делу N А40-56127/09-137-506

по иску ОАО "Управляющая компания "Арсагера"

к ОАО "Балахнахлебопродукт", ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов"

о взыскании 2.554.726 руб. 60 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен

от ответчиков: не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Управляющая компания "Арсагера" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО "Балахнахлебопродукт" о взыскании 1277363 руб. 30 коп., в т.ч. 1130000 руб. номинальной стоимости облигаций, 90411 руб. 30 коп. купонного дохода по 3-му купону, 56952 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами и с ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов" 1277363 руб. 30 коп., в т.ч. 1130000 руб. номинальной стоимости облигаций, 90411 руб. 30 коп. купонного дохода по 3-му купону, 56952 руб. процентов.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.08.2009г. исковые требования ОАО "Управляющая компания "Арсагера" удовлетворены.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что поручителями обязательства за эмитента не исполнены.

Не согласившись с принятым решением, ответчик- ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов" подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда в части взыскания с ответчиков в пользу истца процентов за пользование чужими денежными средствами.

Заявитель указывает в апелляционной жалобе о том, что согласно подп. 4 п. 7 и п. 2.3. Оферты о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций, указанной в п. 12.2.2 Решения о выпуске ценных бумаг поручитель не отвечает за возмещение судебных издержек Владельцев по взысканию с Эмитента задолженности и других убытков Владельцев и/или штрафных санкций, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Эмитентом своих обязательств по выплате номинальной стоимости Облигаций и/или купонного дохода по облигациям.

В судебное заседание апелляционного суда ответчики и истец не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Суд, руководствуясь статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривает дело в отсутствие представителей сторон надлежащим образом извещенных о времени и месте слушания дела.

В силу ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Законность и обоснованность принятого решения в оспариваемой части проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что имеются основания для отмены решения Арбитражного суда города Москвы от 25.08.2009г. в части взыскания с ответчиков в пользу истца процентов за пользование чужими денежными средствами.

Из материалов дела следует и арбитражным судом первой инстанции установлено, что истец является владельцем 2260 штук неконвертируемых документарных процентных облигаций, эмитированных ООО "Держава-Финанс" на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением, номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, государственный номер выпуска N 4-01-36175-R, размещенных путем открытой подписки, что подтверждается выпиской со счета депо номинального держателя и отчетом Финансовой корпорации "Открытие" от 14.08.2009г.

Согласно пунктам 9.3 и 10 Решения о выпуске облигаций, эмитент обязан обеспечить право владельцев облигаций требовать от эмитента приобретения облигаций в течение как минимум последних 7 (семи) дней купонного периода по облигациям, предшествующего купонному периоду, по которому процентная ставка устанавливается эмитентом. Владельцы облигаций имеют право требовать от эмитента приобретения облигаций в случаях, описанных в пункте 9.3 решения о выпуске ценных бумаг и пункте 9.1.2 Проспекта ценных бумаг. При этом цена, по которой эмитент обязуется приобретать облигации, равна номинальной стоимости облигаций. В момент оплаты приобретаемых облигаций эмитент выплачивает владельцу облигаций дополнительно к цене приобретения накопленный купонный доход по облигациям, рассчитанный на дату совершения платежа.

Согласно сообщению о существенном факте эмитента от 18.07.2008, определены ставки третьего и четвертого купонов в размере 16,50% годовых.

Истец в установленный срок и с соблюдением предусмотренного Решением о выпуске ценных бумаг порядка направил уведомление о продаже облигаций.

ООО "Держава-Финанс" обязательств по выкупу облигаций не исполнило, 07.08.2008 опубликовало сообщение о существенном факте, где сообщило о неисполнении им своих обязательств по облигациям.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области по делу N A43-28951/2008-7-6 с ООО "Держава-Финанс" в пользу истца взыскано 2260000 руб. стоимости облигаций, 180822 руб. накопленного купонного дохода и 113904 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям (в том числе дефолт, технический дефолт), владельцы облигаций вправе обратиться к предоставившему обеспечение по выпуску облигаций, указанному в п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг, с требованием в сроки и порядке, установленные условиями обеспечения, указанными в п. 12.2 Решения о выпуске ценных бумаг.

Согласно п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг лицами, предоставившими обеспечение по данному выпуску облигаций в форме поручительства, являются ОАО "Балахнахлебопродукт", ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов". В соответствии с п. 2.6 Оферт поручителей истец 05.09.2008 направил поручителям Требования об исполнении обязательств письмами с уведомлением о вручении, которые вручены адресатам соответственно.

Согласно условиям поручительства ОАО "Балахнахлебопродукт" и ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов" не позднее 30 дней со дня получения Требования обязаны произвести соответствующие денежные выплаты на банковский счет владельца облигаций или надлежащим образом уполномоченного владельцем облигаций лица, реквизиты которого указаны в требовании, или направить возражения против требования (отказ в удовлетворении Требования).

Согласно ст. 810, 811 ГК РФ, ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" эмитент обязан возвратить владельцам номинальную стоимость облигаций при погашении облигации и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями Решения о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о взыскании с ответчиков номинальной стоимости облигаций - 2260000 руб., купонного дохода по 3-му купону- 180822 руб. 60 коп., поскольку поручителями обязательства за эмитента не исполнены.

В соответствии с п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Апелляционный суд, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы в части необоснованного удовлетворения исковых требований о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами пришел к выводу об их правомерности, поскольку подп. 4 п. 7 и п. 2.3. Оферты о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций, указанной в п. 12.2.2 Решения о выпуске ценных бумаг поручитель не отвечает за возмещение судебных издержек Владельцев по взысканию с Эмитента задолженности и других убытков Владельцев и/или штрафных санкций, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Эмитентом своих обязательство выплате номинальной стоимости Облигаций и/или купонного дохода по облигациям.

Данное условие не противоречит п. 2 ст. 363 ГК РФ, так как объем ответственности поручителя по обязательствам должника может быть ограничен договором поручительства.

Из содержания указанного пункта Оферты о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций усматривается, что к лицам, предоставившими обеспечение по выпуску облигаций не может быть применена ответственность за неисполнение обязательств по облигациям ООО "Финанс-Держава" в соответствии со ст. 395 ГК РФ.

Учитывая данные обстоятельства, имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд находит, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части взыскания с ответчиков процентов за пользование чужими денежными средствами на общую сумму 113904 руб., по 56952 руб. с каждого общества.

Расходы по госпошлине распределяются между сторонами согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая зачет госпошлины с истца в пользу ответчика - ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов" в размере 1000 руб., уплаченной заявителем апелляционной жалобы при ее подаче.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.08.2009г. по делу N А40-56127/09-137-506 отменить в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами.

Взыскать с ОАО "Балахнахлебопродукт" в пользу ОАО "Управляющая компания "Арсагера" 1130000 руб. номинальной стоимости облигаций, 90411 руб. 30 коп. купонного дохода по 3-му купону, а также 11852 руб. 05 коп. расходов по оплате госпошлины.

Взыскать с ОАО "Романовский комбинат хлебопродуктов" в пользу ОАО "Управляющая компания "Арсагера" 1130000 руб. номинальной стоимости облигаций, 90411 руб. 30 коп. купонного дохода по 3-му купону, а также 10852 руб. 05 коп. расходов по оплате госпошлины.

В остальной части удовлетворения исковых требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Мартынова

Судьи

И.И. Кузнецова О.В. Смирнов