Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2009 г. N 09АП-22149/2009

20 ноября 2009 года

г. Москва

Дело N А40-28966/09-159-339 N 09АП-22149/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 20 ноября 2009 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смирнова О.В.,

судей: Елоева А.М., Деева А.Л.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чурсиной М.А..

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Урбановича Александра Александровича на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2009 по делу N А40-28966/09-159-339, принятое судьёй Константиновской Н.А. по иску Урбановича Александра Александровича к Фетисову Сергею Евгеньевичу об исключении из числа участников общества при участии в судебном заседании:

от истца: Демб П.Э. по доверенности от 10.10.2008;

от ответчика: Лапшин А.И. по доверенности от 30.04.2009.

УСТАНОВИЛ:

Урбанович А.А. обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Фетисову С.Е. об исключении ответчика из состава участников ООО "СТРОЙМАТЕРИАЛЫ".

Истец обосновывает исковые требования тем, что ответчик неоднократно не являлся на внеочередные собрания акционеров ООО "СТРОЙМАТЕРИАЛЫ", повесткой которых было избрание директора, изменение устава и уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов участников и третьих лиц, а также внесение изменений в учредительный договор, что относится к исключительной компетенции общего собрания участников. Решения по указанным вопросам повестки дня не могут быть приняты по причине отсутствия ответчика, что вызывает негативные для общества последствия. В настоящее время срок полномочий директора закончился, новый директор не назначен, в отсутствие директора не сдается бухгалтерская и налоговая отчетность, а также отсутствует возможность увеличить уставный капитал за счет дополнительных вкладов.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.08.2009 в удовлетворении иска отказано с связи с отсутствием предусмотренных законом оснований для исключения ответчика из числа участников общества.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на ранее изложенные в исковом заявлении доводы В судебном заседании, представитель истца поддержал по доводы апелляционной жалобы, а представитель ответчика возражал против её удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве на жалобу, согласно которому основания для удовлетворения настоящего иска отсутствуют.

Кроме того, заявитель жалобы заявил в судебном заседании ходатайство о вызове в качестве свидетеля Крутенко Р.В. для предоставления им информации о негативных последствиях бездействий и неправомерных действий ответчика как участника общества. В удовлетворении данного ходатайства было отказано протокольным определением апелляционного суда в связи с отсутствием доказательств того, что Крутенко Р.В. не являющийся участником и работником ООО "СТРОЙМАТЕРИАЛЫ" обладает или может обладать информацией имеющей о деятельности ответчика как участника общества, имеющей существенное значение для настоящего дела.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены или изменения оспариваемого решения суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 10 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Аналогичная позиция изложена в пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Постановление).

Согласно подпункту "б" пункта 17 названного Постановления под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников; при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

При обращении в суд первой инстанции истец мотивировал свои требования тем обстоятельством, что участниками ООО "СТРОЙМАТЕРИАЛЫ" являются Фетисов С.Е. с долей в размере 60% уставного капитала общества и Урбанович А.А. с долей в размере 40% уставного капитала общества. Обосновывая доводы апелляционной жалобы, истец указал, что ответчик трижды не являлся для участия в общих собраниях участников общества, чем существенно затруднил деятельность последнего и лишило ООО "СТРОЙМАТЕРИАЛЫ" возможности принимать решения по вопросам избрания директора, изменение устава и уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов участников и третьих лиц, а также внесение изменений в учредительный договор.

Подтверждая свои доводы, истец представил в материалы дела требования о проведении общих собраний участников общества по указанным вопросам повестки дня от 27.09.2008, от 21.10.2008 и от 19.12.2008, квитанции об их направлении в адрес ответчика, а также составленные 24.11.2008, 26.01.2009 и 11.03.2009 листы регистрации участников общества, согласно которым ответчик для участия в соответствующих собраниях не явился.

Возражая против исковых требований, ответчик представил в материалы дела протокол N 4 проведённого 10.03.2009 без участия истца собрания участников общества, на котором был утверждён отчёт и годовой баланс ООО "СТРОЙМАТЕРИАЛЫ", протокол N 3, проведённого 16.07.2008 в отсутствие истца общего собрания по вопросу назначения Фетисова С.Е. генеральным директором, а также направленного 09.04.2009 в адрес истца уведомления о проведении 20.05.2009 общего собрания участников общества по вопросам утверждения годового баланса общества, продления полномочий генерального директора - Фетисова С.Е., изменения устава и уставного капитала общества за счёт дополнительных вкладов, а также внесения изменений в учредительный договор, для участия в котором истец не явился, что подтверждено листом регистрации от 20.05.2009. Кроме того, истец представил в материалы дела копии описей вложений в почтовые отправления от 13.04.2009 и от 02.03.2009, подтверждающих направление бухгалтерской отчётности за 2008 год и первый квартал 2009 года в налоговый орган, а также сослался на отсутствие у истца прав на 40% уставного капитала общества в связи неоплатой данной доли. Также ответчик представил в материалы дела уведомление ответчика о проведении 22.06.2009 года общего собрания участников по аналогичной, назначенной на 20.05.2009, повестке дня, а также лист регистрации участников собрания от 22.06.2009, согласно которому истец не явился.

При этом, 28.07.2009 участники общества провели общее собрание, по вопросам утверждения годового отчёта и баланса общества, назначении генерального директора по которым стороны выразили противоположные позиции, а остальные вопросы спорной повестки были сняты.

С учётом изложенного, материалами дела подтверждается наличие конфликтной ситуации между участниками общества. Апелляционный суд полагает, что сам по себе конфликт интересов между участниками общества при отсутствии существенных доказательств грубого нарушения ответчиком своих обязанностей, а также имевшие место обоюдные неявки на собрания созванные противоположной стороной и противоположные мнения по указанным вопросам повестки, не может служить бесспорным основанием для исключения ответчика. из числа участников ООО "СТРОЙМАТЕРИАЛЫ". Достоверные доказательства того, что ответчик неправомерно уклоняется от участия или делает невозможной деятельность общества, а также его действиями причинён существенный вред ООО "СТРОЙМАТЕРИАЛЫ" заявителем жалобы не представлены. В свою очередь, действия ответчика как руководителя общества, с которыми не согласен заявитель жалобы, не могут служить самостоятельным основанием для исключения истца из состава участников ООО "СТРОЙМАТЕРИАЛЫ".

Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств, апелляционный суд не находит безусловных предусмотренных законом оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2009 по делу N А40-28966/09-159-339 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.В. Смирнов

Судьи

А.Л. Деев А.М. Елоев