Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2009 г. N 09АП-20473/2009

г. Москва

Дело N А40-64457/09-35-389

"23" ноября 2009 г.

N 09АП-20473/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "16" ноября 2009 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "23" ноября 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Птанской Е.А.

судей Овчинниковой С.Н., Кольцовой Н.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Грибановой М.Е.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 15 по г.Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 августа 2009 года

по делу N А40-64457/09-35-389 ,

принятое судьёй Панфиловой Г.Е.

по заявлению ЗАО "НЭК Инфокоммуникации" к ИФНС России N 15 по г.Москве об обязании возвратить излишне взысканный налог и проценты

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Анкинович О.Г. по доверенности N 03-01/09 от 1101.2009г.; Хадаркевич Н.Н. по доверенности N 02-01/09 от 11.01.2009г.

от заинтересованного лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

ЗАО "НЭК Инфокоммуникации" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, к ИФНС России N 15 по г.Москве об обязании произвести возврат суммы налогов, сборов, пеней и штрафов, незаконно взысканных с ЗАО "НЭК Коммуникации" на основании решения N РВ8778 от 22 августа 2008 года в размере 22 354 982 рублей 78 копеек, и процентов на сумму излишне взысканных налогов, сборов, пеней и штрафов, начисленных в соответствии с п.5 ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 3 139 536 рублей 96 копеек.

Решением от 31 августа 2009 г. Арбитражный суд г.Москвы удовлетворил заявленные обществом требования в полном объеме. При этом суд исходил из того, что наличие недоимки у заявителя документально не подтверждено, в связи с чем излишне взысканный налог подлежал возврату с начисленными на него процентами.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, отказать в удовлетворении заявленных требований, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда подлежит изменению в связи с неправильным применением судом норм материального права (ч.2 ст. 270 АПК РФ) Как усматривается из материалов дела и установлено судом, 09 сентября 2008 года ЗАО "НЭК Инфокоммуникации" получено решение N РВ8778 ИФНС России N 15 по г.Москве о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств ЗАО "НЭК Инфокоммуникации" на счетах в банках в пределах сумм, указанных в требованиях N ТУ30064, N ТУ30065, N ТУ30066 и N ТУ30067 "Об уплате налога, сбора, пени, штрафа" от 28 июля 2008 года.

В соответствии с решением N РВ8778 от 22 августа 2008 года ИФНС России N 15 по г.Москве за счет денежных средств ЗАО "НЭК Инфокоммуникации" на счетах в банках было произведено взыскание налогов, сборов, пеней и штрафов в пределах сумм, указанных в требованиях, на общую сумму 22 354 982 руб. 78 коп., что подтверждается инкассовыми поручениями.

Заявитель оспорил в Арбитражном суде г.Москвы вышеуказанные требования и решение ИФНС России N 15 по г.Москве.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 12.11.2008г., вступившим в законную силу, по делу N А40-53935/08-115-234 были признаны недействительными, не соответствующими Налоговому кодексу Российской Федерации, требования N ТУ30064, N ТУ30065, N ТУ30066 и N ТУ30067 "Об уплате налога, сбора, пени, штрафа" от 28 июля 2008 года.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 29.01.2009г., вступившим в законную силу, по делу N А40-86582/08-140-425 было признано недействительным, не соответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации, решение N РВ8778 от 22.08.2008г. ИФНС России N 15 по г.Москве.

Таким образом, суммы налогов, сборов, пеней и штрафов, взысканные на основании решения N РВ8778 от 22.08.2008г., являются излишне взысканными. Апелляционный суд соглашается с данным выводом суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 3 статьи 79 Налогового кодекса Российской Федерации заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда.

Исковое заявление в суд может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо знало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

Как усматривается из материалов дела, решение суда, которым признано недействительным решение инспекции N РВ8778 от 22.08.2008г., вступило в законную силу 03 марта 2009 года.

02 апреля 2009 года заявитель обратился в ИФНС России N 15 по г.Москве с заявлением о возврате излишне взысканного налога на основании решения N РВ8778 от 22.08.2008г.

23 апреля 2009 года налоговым органом было предложено заявителю пройти сверку расчетов с бюджетом.

До настоящего времени сверка расчетов с бюджетом не произведена и налог заявителю не возвращен.

Поскольку налоговым органом документально не подтверждено наличие у заявителя недоимки, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об обязании произвести возврат суммы налогов, сборов, пеней и штрафов, незаконно взысканных с ЗАО "НЭК Коммуникации" на основании решения N РВ8778 от 22 августа 2008 года в размере 22 354 982 рублей 78 копеек.

Довод апелляционной жалобы о том, что заявителем пропущен срок для подачи заявления о возврате суммы излишне взысканного налога в налоговый орган, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку заявление подано 02.04.09г. в установленный срок (в течение одного месяца) со дня вступления в законную силу решения суда (03.03.09г.).

В соответствии с пунктом 5 статьи 79 Налогового кодекса Российской Федерации сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами. Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Поскольку в установленный законом срок налоговый орган не возвратил заявителю сумму налогов, сборов, пеней и штрафов, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о взыскании процентов.

Между тем, размер процентов определен судом неправильно.

Удовлетворяя требования заявителя о взыскании процентов, суд согласился с расчетом заявителя и взыскал проценты за период с 10.09.2008г. по 24.08.2009г. в размере 3 139 536 руб. 96 коп.

Согласно пункту 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 13 и постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 при расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням, если иное не установлено соглашением сторон, обязательными для сторон правилами, а также обычаями делового оборота.

Таким образом, при расчете процентов необходимо исходить из числа дней в году 360 дней, а не 300 дней, как указано в расчете заявителя.

При таких обстоятельствах размер процентов за период с 10.09.2008г. по 24.08.2009г. составляет 2 516 149 рублей 11 копеек согласно приведенному ниже расчету.

Сумма процентов за период с 10.09. по 11.11.2008 г.:

22 264 037,82 руб. х (11% / 360) / 100 х 63 дня = 428 544,23 руб. 92 944,96 руб. х (11%/ 360) / 100 х 62 дня = 1 760,79 руб.

Итого: 430 305,02 руб.

Сумма процентов за период с 12.11.08г. по 30.11.2008 г.:

22 354 982,78 руб. х (12% / 360) / 100 х 19 дней = 141 581,56 руб.

Сумма процентов за период с 01.12.2008 г. по 23.04.2009 г.:

22 354 982,78 руб. х (13% / 360) / 100 х 144 дня = 1 162 459,10 руб.

Сумма процентов за период с 24.04.09г. по 13.05.2009 г.:

22 354 982,78 руб. х (12,5% / 360) / 100 х 20 дней = 155 242,94 руб.

Сумма процентов за период с 14.05. по 04.06.2009 г.:

22 354 982,78 руб. х (12% / 360) / 100 х 22 дня = 163 936,54 руб.

Сумма процентов за период с 05.06.09г. по 12.07.2009 г.:

22 354 982,78 руб. х (11,5% / 360) / 100 х 38 дней = 271 364,65 руб.

Сумма процентов за период с 13.07. по 09.08.2009 г.:

22 354 982,78 руб. х (11% / 360) / 100 х 28 дней = 191 259,30 руб.

Сумма процентов за период с 10.08.09г. по 24.08.2009 г.:

22 354 982,78 руб. х (10,75%/360) /100 х 15 дней = 100 131,69 руб.

При таких обстоятельствах решение суда подлежит изменению в части взыскания процентов.

Довод апелляционной жалобы о том, что при расчете процентов суд должен исходить из количества фактических дней в году - 365 или 366 дней, отклоняется судом апелляционной инстанции по указанным выше основаниям.

Расходы по оплате госпошлины по иску распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 августа 2009 года по делу N А40-64457/09-35-389 изменить.

Обязать Инспекцию федеральной налоговой службы России N 15 по г.Москве произвести возврат суммы налогов, сборов, пеней и штрафов, незаконно взысканных с ЗАО "НЭК Коммуникации" на основании решения N РВ8778 от 22 августа 2008 года в размере 22 354 982 рублей 78 копеек, и процентов на сумму излишне взысканных налогов, сборов, пеней и штрафов, начисленных в соответствии с п.5 ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 2 516 149 рублей 11 копеек.

В остальной части в удовлетворении требований отказать.

Возвратить ЗАО "НЭК Инфокоммуникации" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 102 000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Е.А. Птанская

Судьи

С.Н. Овчинникова Н.Н. Кольцова