Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2009 г. N 10АП-4686/2009

г. Москва

09 ноября 2009 года

Дело N А41-4243/09

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 09 ноября 2009 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Исаевой Э.Р.,

судей Быкова В.П., Мальцева С.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Мостовым С.Г.,

при участии в заседании:

от Министерства имущественных отношений Московской области - Черняховская Л.В., представитель по доверенности от 03.08.2009 г N ИС-10220., временный управляющий - Зуев Н.А., определение Арбитражного суда Московской области от 03.03.2009 г. ,

от ЗАО "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Министерства имущественных отношений Московской области

на определение Арбитражного суда Московской области от 15 июня 2009 года по делу N А41-4243/09, принятое судьей Лещенко Н.А.,

по требованию Министерство имущественных отношений Московской области к ЗАО "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" о включении в реестр требований кредиторов по делу о признании ЗАО "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Министерство имущественных отношений Московской области (далее - кредитор) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении требования в размере 7 712 698 руб. 18 коп. в реестр требований кредиторов Закрытого акционерного общества "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" (далее - ЗАО "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона", должник), заявленных в рамках дела о признании ЗАО "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Московской области от 3 марта 2009 (текст изготовлен в полном объёме 10 марта 2009) в отношении Закрытого акционерного общества "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" введено наблюдение, временным управляющим утверждён Зуев Николай Александрович.

Определением Арбитражного суда Московской области от 15 июня 2009 в удовлетворении заявления о включении требования в размере 7 712 6989 руб. 18 коп. отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Министерство имущественных отношений Московской области обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, включить требование Министерство имущественных отношений Московской области в размере 7 712 698 руб. 18 коп. в реестр требований кредиторов должника.

В судебном заседании представитель Министерства имущественных отношений Московской области доводы апелляционной жалобы поддержал, просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Арбитражный апелляционный суд, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, не находит оснований ля отмены или изменения определения суда первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Московской области от 10.03.2009 г. ЗАО "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" было признано несостоятельным (банкротом, в отношении него введена процедура наблюдения, временным управляющим назначен Зуев Николай Александрович.

Как следует из материалов дела, 08 октября 2004 года между Министерством имущественных отношений Московской области (арендодатель) и открытое акционерное общество "Компания развития Свободной экономической зоны "Солнечногорск-Шереметьево" (арендатор) заключен договор аренды земельного участка N 32016-Z.(л.д.7-23, том 1).

Пунктом 1.1 договора предусмотрено, что арендодатель передаёт, а арендатор принимает в аренду земельный участок, площадью 170000 кв.м., с кадастровым номером 50:09:0060736:0037, категория земель - "земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны безопасности и земли иного специального назначения", в границах, указанных на плане земельного участка (приложение N 1 к настоящему договору) и установленных на местности, с учётом действующих строительных, санитарных, природоохранных, противопожарных норм, расположенный по адресу: Московская область, Солнечногорский район, вблизи деревни Чашниково Искровского сельского округа.

Пунктами 1.2, 1.3 договора предусмотрено, что на земельном участке нет объектов недвижимого имущества. Земельный участок предоставляется для размещения арендатором торгово-терминального комплекса.

Земельный участок передаётся арендодателем и принимается арендатором в аренду в соответствии с заявкой от 29.09.2004 N ЗАЗ-1048 сроком на 49 лет с 29 сентября 2004 года по 28 сентября 2053 без оформления акта приёма-передачи.(п.2.1 договора).

Пунктом 4.2.10 договора предусмотрено, что арендатор имеет право пользоваться земельным участком в соответствии с условиями настоящего договора, целевым назначением земельного участка, его разрешённым использованием, своими уставными целями и задачами, действующим законодательством Российской Федерации и Московской области.

14 января 2005 года между открытым акционерным обществом "Компания развития Свободной экономической зоны "Солнечногорск-Шереметьево" (арендатор) и Закрытое акционерное общество "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" (общество) заключен договор N ФЗ-04/П переуступки прав по договору аренды земельного участка, находящегося в государственной собственности.(л.д.86-89, том 1). В связи с нарушением обязательств по внесению арендных платежей за должником образовался долг по арендной плате в сумме 6 961 500 руб., в том числе в сумме 5 221 125 руб. за период с 01.10.2007 по 30.09.2008, а также в сумме 1740375 руб. за период с 01.10.2008 г. по 31.12.2008 г. В соответствии с пунктом 5.2 договора не уплачена пеня в сумме 497 103 руб. 43 коп. и 254 094 руб. 75 коп.

В обоснование размера заявленных требований, кредитор ссылается на п. 3.5 Дополнительного соглашения N 1, заключенного между должником и кредитором 25 мая 2006 г. и зарегистрированного в установленном порядке 30.01.2007 г. 3 50-50-09/053/2006-444, устанавливающий порядок изменения арендных платежей, а также переписку между сторонами (письма 006-ФЗ/07, 079-ФЗ/08, 091-АН/08 - л.д. 55-58).

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления о включении в реестр требований должника требование в размере 7 712 698 руб. 18 коп., исходил из того, что требование кредитора является необоснованным. Земельный участок, переданный в аренду невозможно использовать по его целевому назначению, должник заключил ряд договоров на выполнение проектных, строительно-подрядных работ по проектированию и строительству комплекса, договор на выполнение функций технического заказчика по строительству объекта и инвестиционные контракты.

Суд первой инстанции пришёл к выводу о том, что после принятие 15.11.2005 Правительством Московской области Постановления N 817/45 "О мерах по перспективному развитию международного аэропорта "Шереметьево", должнику стало невозможным использование по целевому назначению, предоставленного ранее в аренду земельного участка, так как данный участок находится в пределах полосы воздушных подходов (ПВП) предполагаемой взлётно-посадочной ВПП-3 на расстоянии от 2450 м до 3250 м от порога 25 ВПП-3, практически на продолжении оси ВПП-3.

Таким образом, суд первой инстанции пришёл к выводу о том, что требования кредитора в размере 7 712 698 руб. 18 коп. о включении в реестр требований кредиторов Закрытого акционерного общества "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" не подлежит.

Суд апелляционный инстанции не может согласиться с выводом суда первой инстанции о наличии у должника права отказаться от внесения арендной платы. и об отсутствии оснований для включения требования Министерства имущественных отношений в реестр требований кредиторов должника.

Согласно пункту 1 ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Апелляционная коллегия арбитражного суда полагает, что обстоятельства, подтверждающие обоснованность требования о включении в реестр требований кредиторов должника доказаны.

Согласно подпункту 7 пункта 1, статьи 2, пункта 1 статьи 65 Земельного кодекса Российской Федерации, использование земли в Российской Федерации является платным. Формами платы за использование земли являются земельный налог и арендная плата.

Согласно статье 388 Налогового кодекса Российской Федерации плательщиками земельного налога являются лица, обладающие земельными участками на праве собственности, праве постоянного бессрочного пользования и праве пожизненного наследуемого владения.

Закрытое акционерное общество "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" не является плательщиком земельного налога, земельный участок предоставлен ему на основании договора от 14.01.2005 N ФЗ-04/П переуступки прав по договору аренды земельного участка, находящегося в государственной собственности.

Согласно п.1 ст.614 ГК РФ, арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Поскольку Закрытое акционерное общество "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона" за период с 01.10.2007 по 31.12.2008 не вносило арендную плату за пользование земельным участком площадью 170000 (сто семьдесят тысяч) кв.м., с кадастровым номером 50:09:0060736:0037, расположенным по адресу: Московская область, Солнечногорский район, вблизи деревни Чашниково Искровского сельского округа, следовательно, имеются правовые основания для включения требования Министерства имущественных отношений в реестр требований кредиторов должника в сумме долга 6 961 500 руб.

Доводы должника о невозможности использования земельного участка по целевому назначению судом отклоняются по следующим основаниям.

Должник не прекратил использование земельного участка, и со стороны арендатора не представлены доказательства возврата арендованного земельного участка арендодателю.(ст.65 АПК РФ) Согласно ст.622 ГК РФ при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учётом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за всё время просрочки.

Кроме того, пунктом 8.1 договора предусмотрено, что о форс-мажорных обстоятельствах каждая из сторон обязана немедленно в письменной форме известить другую сторону.

Доказательств исполнения о стороны арендатора условий пункта 8.1 договора представлено не было.(ст.65 АПК РФ).

Пунктом 3.5 Дополнительного соглашения, подписанного сторонами 25 мая 2006 года и зарегистрированного в установленном порядке 30.01.2007 г. N 50-50-09/053/2006-444, размер арендной платы изменяется, и арендная плата подлежит обязательной уплате арендатором в каждом случае изменения (введения) базового размера арендной платы, коэффициентов полномочным органом государственной власти Московской области и органов местного самоуправления, без согласования с арендатором и без внесения изменений и дополнений в договор путем направления соответствующего уведомления арендатора.

Поскольку вышеназванное Дополнительное соглашение было заключено добровольно, после принятия Правительством Московской области Постановления N 817/45 от 15 ноября 2005 года "О мерах по перспективному развитию международного аэропорта Шереметьево" и был вправе расторгнуть договор аренды, между тем, должник согласился с расчетами по арендной плате, что подтверждается гарантийными письмами.

Министерством имущественных отношений письмами от 02.02.2007 г. за исх. ИС-1100, от 13.03.2008 г. за исх. Ис-3056 должнику направлялись уведомления об изменении арендной платы в соответствии с новыми значениями коэффициентов Аб и Км, принятыми на соответствующий период. Согласно п. 3.3 Договора арендная плата за земельный участок вносится ежеквартально в полном объеме до 15 числа последнего месяца соответствующего квартала.

Между тем, в нарушение п. 3.5 Дополнительного соглашения, подписанного сторонами и зарегистрированного в установленном порядке, арендатор не осуществлял арендные платежи в соответствии с уведомлениями от 02.02.2007 г. за исх. ИС-1100, от 13.03.2008 г. за исх. Ис-3056.

Пунктом 5.2 договора предусмотрено что, за несвоевременное внесении арендной платы арендатор уплачивает арендодателю пени в размере, установленным законодательством Российской Федерации. Согласно ст.71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредитора направляются в арбитражный суд, должнику или временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Учитывая, что земельный участок был предоставлен в аренду под строительство и размещение торгово-терминального комплекса (на 49 лет).До начала строительства объекта требовалось согласование строительного проекта со всеми заинтересованными службами, а также получение положительного заключения, следовательно, строительство не было начато по субъективным причинам не зависящим от Закрытого акционерного общества "Русско-Турецкое Экономическое Сотрудничество. Свободная Таможенная Зона". Всё это подтверждается перепиской, имеющейся в материалах дела.

Таким образом, апелляционная инстанция усматривает основания для освобождения должника от уплаты пени в сумме 751 198,18 руб. по ст.401 ГК РФ.

Вместе с тем, требование о взыскании долга по арендной плате в сумме 6 961 500 руб. подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника в связи с законностью и обоснованностью данных требований.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268 п.3ч.4 ст. 272, ст. 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 15 июня 2009 года по делу N А41-4243/09 отменить.

Включить требование Министерства имущественных отношений Московской области в размере 6 961 500 руб. в реестр требований кредиторов в третью очередь закрытого акционерного общества "Русско-Турецкое экономическое Сотрудничество. Свободная таможенная Зона".

В удовлетворении требования в остальной части отказать.

Председательствующий

Э.Р. Исаева

Судьи

В.П. Быков С.В. Мальцев