Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2009 г. N 10АП-5261/2009

г. Москва

N 10АП-5261/2009

13 ноября 2009 года

Дело N А41-15927/08

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 13 ноября 2009 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Л.Н.,

судей Демидовой К.И., Минкиной Г.Т.,

при ведении протокола судебного заседания: Дараевой Д.А.,

при участии в заседании:

от истца ЗАО "Сканти" - Ложкина Т.А. - представитель по доверенности от 3 марта 2009 года,

от ответчика ТР ВЕNNETT LLP - Любимцев С.В. - представитель по доверенности N 2 от 19 октября 2009 года,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Сканти"

на решение Арбитражного суда Московской области от 31 августа 2009 года

по делу N А41-15927/08, принятое судьей Белодед С.Ф.,

по иску ЗАО "Сканти" к TP BENNETT LLP

о взыскании задолженности (неотработанного аванса) в размере 73 500 фунтов стерлингов,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Сканти" (далее по тексту - ЗАО "Сканти") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к TP BENNETT LLP о взыскании задолженности (неотработанного аванса) в размере 73 500 фунтов стерлингов по договору N СКТ-81 от 16 мая 2007 года.

Решением Арбитражного суда Московской области от 31 августа 2009 года в удовлетворении исковых требований ЗАО "Сканти" отказано (л.д.37-41 т.9).

Не согласившись с данным судебным актом, ЗАО "Сканти" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также неправильно применены нормы материального права (л.д. 47-50 т.9).

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представители заявителя апелляционной жалобы поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции отменить, исковые требования ЗАО "Сканти" - удовлетворить.

Представитель ответчика TP BENNETT LLP возражал против доводов апелляционной жалобы заявителя, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 16 мая 2007 года между Закрытым акционерным обществом "Сканти" (Заказчик) и TP BENNETT LLP (Партнерство с ограниченной ответственностью) (Подрядчик) был заключен договор N СКТ-81 (л.д.11-39 т.1).

По условиям указанного договора Заказчик поручает и оплачивает, а Подрядчик принимает на себя обязательства в соответствии с техническим заданием Заказчика:

- полностью разработать проектную документацию, включая архитектурно-проектную документацию, проектирование строительных конструкций и проектную документацию по спец.инженерным коммуникациям на стадии "Проектные материалы" в объеме, необходимом для прохождения 1 регламента (получения выписки Регламентной комиссии Москомархитектуры) и дальнейшей разработки проектной документации стадии "Проект" для строительства жилого дома класса DeLuxe с первым офисным этажом и 3-х уровневой подземной парковкой по адресу: г. Москва, 1-ый Зачатьевский пер., д. 8/9, стр. 8,9, в соответствии с техническим заданием Заказчика согласно Приложению 6 (пункт 1.1.1 договора); - полностью разработать проектную документацию, включая архитектурно-проектную документацию, проектирование строительных конструкций и проектную документацию, проектирование строительных конструкций и проектную документацию по спец.инженерным коммуникациям на стадии "Проект" в объеме, необходимом для прохождения Мосгосэкспертизы (МГЭ) и для дальнейшей разработки рабочей документации для строительства объекта, в соответствии с техническим заданием Заказчика и на основании согласованной Заказчиком проектной документации согласно Приложению 6/1 (пункт 1.1.2 договора);

- координировать с Заказчиком разработку проектной документации и оказывать содействие Заказчику, а также обеспечить Заказчика своим уполномоченным представителем при согласовании проектной документации в согласующих инстанциях РФ и г. Москвы (пункт 1.1.3 договора); - организовать работы (включая выдачу заданий) для разработки смежных разделов, выполняемых специализированными организациями, на стадии "Предпроектные материалы" и "Проект" (пункт 1.1.4 договора).

Согласно пункту 2.1 договора стоимость работ по договору определяется Протоколом соглашения о договорной цене (Приложение N 2) и составляет сумму в размере 612 535 фунтов стерлингов, данная сумма не включает НДС 18% и иные налоги и сборы.

В соответствии с пунктом 3.1 договора Заказчик производит авансовый платеж за каждую стадию проектирования согласно Приложению N 2 на сумму, определенную в Порядке оплаты этапов (Приложение N 3). При этом Заказчик имеет право на задержку выплаты аванса на следующий этап (стадию проектирования), в случае задержки Подрядчиком сроков по сдаче Заказчику предыдущего этапа (стадии проектирования) на период такой задержки. Окончательная оплата производится Заказчиком поэтапно, за выполненную работу, не позднее 10-ти банковских дней с момента подписания им акта сдачи-приемки работ по каждому этапу и подэтапу работ, за вычетом ранее перечисленного аванса, в соответствии с предусмотренным Порядком оплаты этапов работ (Приложение N 3), при условии выполнения Подрядчиком условий разделов 4 и 7 договора (пункт 3.2 договора).

Сроки выполнения работ по договору определены сторонами в приложении N 1 к договору N СКТ-81 от 16 мая 2007 года "Календарный план выполнения проектных работ" (л.д.32-33 т.1).

Согласно пунктам 1, 2, 3, 4 стадии N 1 "Предпроектные материалы" календарного плана выполнения проектных работ, 1 этап работ "Предварительные проработки для согласования с Заказчиком" должен был выполнен в течение 35 дней с начала работ; "согласование Заказчиком документации по 1 этапу" - в течение 42 дней; 2 этап "Разработка архитектурных предпроектных предложений - в течение 49 дней, 3 этап "Разработка предпроектного буклета" - в течение 69 дней, 4 этап "Разработка концепции входной группы" - в течение 69 дней.

В соответствии с пунктом 4.2 договора датой начала работ по стадии N 1 "Предпроектные материалы" считается дата перечисления заказчиком подрядчику аванса согласно порядку оплаты этапов работ (Приложение N 3 к договору) и передачи подрядчику согласованного задания на стадию "Предпроектные материалы".

Из содержания Приложения N 3 к договору N СКТ-81 от 16 мая 2007 года усматривается, что сторонами определен аванс по стадии N 1 "Предпроектные материалы" в размере 73 500, 00 фунтов стерлингов, что составляет 30% общей стоимости этапов работ по первой стадии (л.д.40-41 т.1).

Во исполнение обязательств по договору ЗАО "Сканти" 4 июня 2007 года перечислило в адрес TP BENNETT LLP аванс размере 73 500 фунтов стерлингов, что подтверждается заявлением на перевод N 1 от 4 июня 2007 года и выпиской КБ "Экспобанк" ООО по лицевому счету за 4 июня 2007 года (л.д.64-65 т.1).

Согласно пункту 7.6 договора N СКТ-81 от 16 мая 2007 года Подрядчик считается исполнившим свои обязательства по этапу (стадии проектирования) по факту подписания сторонами акта сдачи-приемки работ по этапу (стадии проектирования), после предоставления Заказчику полного объема документации по данному этапу в 4 экземплярах на бумажном, а также на цифровом носителе.

Предъявляя настоящие исковые требования, ЗАО "Сканти" сослалось на то, что работа по разработке архитектурных предпроектных предложений, предпроектного буклета и разработке концепции входной группы, должна была быть завершена 10 августа 2007 года и 7 сентября 2007 года соответственно, однако до настоящего времени ответчиком не сдана, что делает, по мнению истца, невозможным исполнение работ в установленный срок по стадии N 2 "Проект".

Письмом N 1 от 30 января 2008 года ЗАО "Сканти" уведомило TP BENNETT LLP об отказе от исполнения договора N СКТ-81 от 16 мая 2007 года и о его расторжении на основании пункта 3 статьи 450, пункта 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 6.5 договора и просило возвратить сумму неотработанного аванса в размере 73 500 фунтов стерлингов.

Поскольку указанное письмо было оставлено ответчиком без ответа, ЗАО "Сканти" письмом от 7 марта 2008 года повторно уведомило TP BENNETT LLP об отказе от исполнения договора N СКТ-81 от 16 мая 2007 года на разработку проектной документации (л.д.73 т.1).

Между тем претензия истца оставлена без ответа и аванс ответчиком не возвращен.

В связи с этим, ЗАО "Сканти" просило взыскать с TP BENNETT LLP сумму неотработанного аванса в размере 73 500 фунтов стерлингов.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Исковые требования ЗАО "Сканти" основаны на договоре N СКТ-81 от 16 мая 2007 года на разработку проектной документации.

По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (статья 758 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 759 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

Пунктом 5.1 договора N СКТ-81 от 16 мая 2007 года предусмотрено, что не позднее 7 (семи) рабочих дней до начала выполнения работ Заказчик обязан передать Подрядчику исходную документацию, необходимую для исполнения работ по договору (Приложения N 4, N 4/1), а также безвозмездно предоставить Подрядчику всю документацию и инструкции, необходимые для проведения работ по договору, включая инженерно-геологические и инженерно-геодезические изыскания площадки строительства на соответствующем цифровом носителе информации, а также иную информацию по ограничениям и правилам согласования строительства и прочую информацию, связанную с выполнением работ, на цифровом и бумажном носителях информации. Между тем ЗАО "Сканти" не исполнило предусмотренное законом и договором обязательство по предоставлению соответствующих условиям контракта юридически значимых: задания на стадию "Проектные материалы" и исходной документации (приложения N N 4, 4/1 к контракту) до начала выполнения работы.

Доказательства, подтверждающие факт предоставления ЗАО "Сканти" информации, предусмотренной пунктом 5.1 договора и необходимой для надлежащего исполнения условий договора, в материалах дела отсутствуют.

В ходе судебного разбирательства установлено, что информация, необходимая для целей исполнения условий договора N СКТ-81 от 16 мая 2007 года предоставлялась ЗАО "Сканти" не до начала исполнения, как это предусмотрено пунктом 5.1 договора, а по частям, в том числе в процессе исполнения обязательств по контракту.

Следовательно, до предоставления соответствующей условиям договора юридически значимой исходной документации ответчик не мог исполнить своего обязательства в полном соответствии с условиями договора, что не является нарушением ответчиком срока исполнения обязательств, предусмотренных договором. Выполнение работ по договору предусматривалось посредством осуществления ряда последовательных этапов. На первом этапе предполагалось выполнение ответчиком предварительных проработок в количестве 3 вариантов, один из которых должен был быть согласован истцом в качестве архитектурной концепции. Выполнение последующих этапов работы предполагалось после согласования истцом архитектурной концепции.

Подготовленная документация представлялась Подрядчиком в адрес Заказчика в электронных версиях по электронной почте, что допускалось пунктом 7.3 договора N СКТ-81 от 16 мая 2007 года. Как следует из материалов дела, результаты работы по первому этапу (предварительные проработки) стадии N 1 "Предпроектные материалы" были предоставлены ответчиком в адрес истца в период с 4 июля 2007 года по 16 июля 2007 года, что подтверждается электронными сообщениями ТР ВЕNNETT LLP от 4 июля 2007 года )с приложением концептуальных архитектурных предложений от 4 июля 2007 года), от 5 июля 2007 года, от 9 июля 2007 года, от 16 июля 2007 года (с приложением концептуальных архитектурных предложений от 16 июля 2007 года) (л.д.1-39 т.3, л.д.46-63 т.3, л.д. 64-72 т.3, л.д.114-118 т.3, л.д.1-47 т.4).

При этом вместо 3-х вариантов архитектурных решений ответчиком было представлено в адрес истца четыре варианта архитектурных решений (концептуальные архитектурные предложения от 16 июня 2007 года л.д.1-47 т.4).

В силу пункта 7.4. договора N СКТ-81 от 16 мая 2007 года согласование разработанной документации проводится Заказчиком в течение семи рабочих дней с момента ее получения от Подрядчика. В указанный срок Заказчик обязан подписать акт сдачи-приемки выполненных работ или направить Подрядчику мотивированный отказ от приемки работ с указанием конкретных недочетов и соответствующим сроком их устранения (л.д.23 т.1).

Из содержания электронных сообщений ЗАО "Сканти" от 9 июля 2007 года, 17 июля 2007 года и 18 июля 2007 года (л.д.102-113 т.3, л.д.48-67 т.4) усматривается, что представленные ответчиком предпроектные проработки в целом соответствовали требованиям истца. Однако определенная архитектурная концепция не была утверждена истцом.

Пунктом 11.2 договора предусмотрено, что Заказчик после выполнения Подрядчиком архитектурной концепции (этап N 1 Приложения N 1) может по своему усмотрению поручить Подрядчику разработку дополнительного количества вариантов концепции согласно пункту 2.4.2 для дальнейшего согласования или расторгнуть договор.

На основании электронных сообщений ЗАО "Сканти" от 9 июля 2007 года и 17 июля 2007 года (л.д.102-113 т.3, л.д.48-67 т.4) ответчиком были подготовлены дополнительные варианты эскизных проработок фасадов. В результате общее количество вариантов решений фасадов составило 13 вариантов.

Электронным сообщением от 16 октября 2007 года (л.д.123-127 т.6) ЗАО "Сканти" признало факт подготовки ответчиком дополнительных вариантов решений фасадов объекта и обязалось в связи с этим дополнительно финансировать завершение эскизного проектирования на сумму 15 000 фунтов стерлингов.

Платеж за дополнительные варианты предварительных проработок истцом осуществлен не был. 4 июня 2007 года ЗАО "Сканти" перечислило в адрес TP BENNETT LLP только аванс размере 73 500 фунтов стерлингов, что подтверждается заявлением на перевод N 1 от 4 июня 2007 года и выпиской КБ "Экспобанк" ООО по лицевому счету за 4 июня 2007 года (л.д.64-65 т.1).

Определенная архитектурная концепция на основе представленных дополнительно вариантов эскизных проработок истцом также не была утверждена.

TP BENNETT LLP неоднократно предупреждало ЗАО "Сканти" о необходимости согласования им определенной архитектурной концепции и совершения платежей дл дальнейшего исполнения обязательств по договору, что подтверждается электронными сообщениями от 24 июля 2007 года, от 26 июля 2007 года, от 1 августа 2007 года, от 20 августа 2007 года, от 5 сентября 2007 года, от 4 декабря 2007 года (л.д.137-141 т.4, л.д.1-43 т.5, л.д.119-122 т.5, л.д.123-131 т.5, л.д.40-66 т.6, л.д.103-11 т.6, л.д.1-5 т.8).

Таким образом, до утверждения истцом определенной архитектурной концепции исполнение договора в полном соответствии с его условиями не представлялось возможным.

Проектные работы по второй стадии "Проект" не могли быть выполнены ответчиком до завершения выполнения работ по стадии "Предпроектные материалы".

Согласно пункту 1 стадии N 1 "Предпроектные материалы" календарного плана выполнения проектных работ, 1 этап работ "Предварительные проработки для согласования с Заказчиком" должен был выполнен в течение 35 дней с начала работ.

Датой начала работ по стадии 1 "Предпроектные материалы" считается дата перечисления истцом ответчику аванса в сумме 73 500 фунтов стерлингов и передачи истцом согласованного задания на стадию "Предпроектные материалы".

Авансовый платеж в сумме 73 500 фунтов стерлингов совершен истцом 4 июня 2007 года.

Таким образом, даже при исчислении срока завершения работы по 1 этапу, начиная с 5 июня 2007 года, последней датой представления ответчиком предварительных проработок по 1 этапу стадии "Предпроектные материалы" является 22 августа 2007 года.

Обязательство по исполнению работы по 1 этапу стадии N 1 "Предпроектные материалы" исполнено в период с 4 июля по 16 июля 2007 года, что подтверждается электронными сообщениями ответчика от 4 июля 2007 года (с приложением концептуальных архитектурных предложений от 4 июля 2007 года), от 5 июля 2007 года, от 9 июля 2007 года, от 16 июля 2007 года (с приложением концептуальных архитектурных предложений от 16 июля 2007 года) (л.д. 1-39 т.3, л.д.46-63 т.3, л.д. 64-72 т.3, л.д.114-118 т.3, л.д.1-47 т.4).

В соответствии с пунктом 1 протокола согласования договорной цены - приложение N 2 к договору (л.д.11-63 т.1) стоимость работ по 1 этапу стадии "Предпроектные материалы" составляет 85 000, 00 фунтов стерлингов, что превышает стоимость перечисленного истцом в адрес ответчика аванса.

Согласованный с истцом дополнительный платеж в размере 15 000 фунтов стерлингов за дополнительные варианты решений фасадов, ЗАО "Сканти" осуществлен не был. Истцом не был осуществлен и предусмотренный пунктом 1 приложения N 3 к договору очередной платеж в сумме 59 500 фунтов стерлингов, который подлежал уплате после окончания 1 этапа студии 1 "Предпроектные материалы".

Результаты работ по этапу 2 (разработка архитектурных предпроектных предложений) и этапу 3 (разработка предпроектного буклета) были представлены ответчиком истцу 20 июля 2007 года, 26 июля 2007 года, 27 июля 2007 года, 31 июля 2007 года, 9 августа 2007 года, 20 августа 2007 года, 28 августа 2007 года, 7 ноября 2007 года, 19 ноября 2007 года, 20 ноября 2007 года, 21 ноября 2007 года, 2 декабря 2007 года, 7 декабря 2007 года, что подтверждается электронными сообщениями TP BENNETT LLP (л.д. 105-116 т.4, л.д.1-43 т.5, л.д.44-90 т.5, л.д.91-97 т.5, л.д.108-118 т.5, л.д.1-18 т.6, л.д.40-66 т.6, л.д.67-97 т.6, л.д.20-70 т.7, л.д.82-87 т.7, л.д.88-93 т.7, л.д.100-107 т.7, л.д.124-145 т.7, л.д.6-66 т.8).

Представление результатов исполнения также фактически подтверждается самим истцом в уведомлении N 1 от 30 января 2008 года об отказе от исполнения договора в одностороннем порядке, в котором истец указал, что по состоянию на 28 января 2008 года окончательный вариант предпроектного буклета не сдан. Частью 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Пунктом 11.3 договора предусмотрено, что при расторжении договора Заказчик обязан выплатить Подрядчику сумму оплаты выполненных работ.

Материалами дела подтверждается, что ответчик выполнил работы на сумму превышающую стоимость перечисленного аванса (изготовлено 4 концепции здания вместо трех, в переписке истец признает необходимость дополнительно оплатить ответчику сумму в размере 15 000 фунтов стерлингов).

При таких обстоятельствах правовых оснований для взыскания с ответчика суммы аванса в размере 73 500 фунтов стерлингов не имеется. Ссылка ЗАО "Сканти" на недопустимость электронной переписки сторон и представления результатов работы в электронном виде, не может быть принята во внимание.

Частью 2 статьи 434 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В пункте 7.3 договора N СКТ-81 от 16 мая 2007 года стороны пришли к соглашению о том, что разработанная по каждому этапу работ документация до начала согласования в соответствующих государственных инстанциях представляется на рассмотрение Заказчику в одном экземпляре на бумажном носителе совместно с электронной версией, выполненной на соответствующем цифровом носителе. Таким образом, представление результатов работы в электронной версии допускается положениями вышеназванной нормы закона и условиями договора N СКТ-81 от 16 мая 2007 года.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отказе ЗАО "Сканти" в удовлетворении заявленных требований.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 31 августа 2009 года по делу N А41-15927/09 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.Н. Иванова

Судьи

К.И. Демидова Г.Т. Минкина