Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2009 г. N 10АП-4844/2009

18 ноября 2009 года

г. Москва

Дело N А41-6759/09

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 18 ноября 2009 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кручининой Н.А.,

судей Быкова В.П., Исаевой Э.Р.,

при ведении протокола судебного заседания: Феоктистовым М.В.,

при участии в заседании:

от истца: Гудкова Е.В., представитель по доверенности от 19.10.2009, Печенкин Т.К., представитель по доверенности от 13.10.2009, Шаврин В.М., представитель по доверенности от 13.03.2009,

от ответчиков:

от ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания": Краинский А.Ю., представитель по доверенности от 07.07.2009 N 1321,

от ТЭК МО: Табинаева Л.С., представитель по доверенности от 24.04.2009 N ОД-11,

рассмотрев в судебном заседании дело N А41-6759/09 по иску ООО "ЛОТ" к ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания" о разногласиях по условиям договора, третье лицо: Топливно-энергитический комитет Московской области,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ЛОТ" (далее - ООО "ЛОТ") обратилось в Арбитражный суд Московской области суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Наро-Фоминская тепло-энерго компания" (далее - ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания", ООО "НТЭК"), при участии в качестве третьего лица без самостоятельных требований относительно предмета спора - Топливно-энергетический комитет Московской области (далее - ТЭК МО) о признании требований о понуждении заключения договора в соответствии с пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации и обязать ООО "НТЭК" считать договор N 804 с протоколом разногласий оформленным, принять предложенные в Протоколе разногласий условий договора на отпуск тепловой энергии по пунктам 1.1., 2.1., 4.1.1.а), в редакции истца, а именно:

- пункт 1.1 "теплоснабжающая организация обязуется отпустить Абоненту на календарный год тепловую энергию и питьевую (физическую) воду в составе горячего водоснабжения (далее ГВС) в количестве, соответствующем температуре наружного воздуха и существующих нормативов, согласно показаниям приборов учета";

- пункт 2.1. после слова "ориентировочно" вставить (по таблице Приложение N 1) далее по тексту; - пункт 4.1.1.а.в. определить временно тариф в размере 943 руб. 95 коп., с учетом максимальной величины роста тарифов на тепловую энергию по Московской области (т.е. ранее действующий для МУП "ЖКХ Селятино" в размере 798 руб. 60 коп. х 1,182 %, без НДС) до момента окончательного утверждения экономически обоснованного тарифа.

Обязать ответчика приостановить действия по отключению тепловой энергии до окончательного решения вопроса.

Обязать ТЭК МО провести дополнительную экспертизу тарифа на тепловую энергию в сопоставимых условиях структуры ООО "НТЭК" с привлечением для экспертизы представителей Абонентов на основании п.16 Правил Госрегулирования тарифов в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004г. N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в РФ" и предоставить экономически обоснованный тариф на тепловую энергию для ООО "НТЭК" Наро-Фоминского Муниципального района, соответствующий пункту 17 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, принятых Постановлением Правительства РФ N 109 от 26.02.2004г.. 04.02.2009г.);

Решением Арбитражного суда Московской области исковые требования удовлетворены частично, пункты 1.1., 2.1., 4.1.1.а) приняты в редакции договора N 804 на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения от 01.01.2009, предложенной ООО "НТЭК".

Пункт 4.1.1.в) исключен из договора N 804 на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения от 01.01.2009.

Пункт 4 Акта N 804 от 01.01.2009г. разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию тепловых сетей между ООО "НТЭК" и потребителем тепловой энергии ООО "ЛОТ" пос. Селятино, ул. Вокзальная, 8, принят в редакции ООО "ЛОТ", указанной в Протоколе разногласий.

В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом ООО "ЛОТ" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В суде апелляционной инстанции представитель ООО "Лот" настаивал на заявленных требованиях к ТЭК МО.

Судом апелляционной инстанции было установлено, что при рассмотрении дела судом первой инстанции не правильно определено процессуальное положение третьего лица - ТЭК МО (применительно к пункту 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), поскольку рассмотрены исковые требования, заявленные к третьему лицу, не заявляющему самостоятельных требований относительно предмета спора, а также принято решение по требованию, которое истцом не заявлялось, а именно: об урегулировании разногласий по пункту 4 Акта N 804 от 01.01.2009г. разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию тепловых сетей между ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания" и ООО "ЛОТ".

Применительно к разъяснениям, данным в пункте 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" (в ред. Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 61), вышеназванные обстоятельства, исходя из положений части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о повторном рассмотрении дела, в силу части 5 статьи 270 Кодекса повлекли к переходу суда апелляционной инстанции к рассмотрению дела по правилам, установленным названным Кодексом для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

В соответствии с частью 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции при установлении обстоятельств, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением Десятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2009 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для арбитражного суда первой инстанции.

К участию в деле в качестве второго ответчика привлечен ТЭК МО, возражений со стороны истца относительно привлечения ТЭК МО ответчиком по предъявленным к нему требованиям не было заявлено.

Данный вывод сделан судом апелляционной инстанции, исходя из характера спорного правоотношения, предмета и оснований, заявленных к нему исковых требований по настоящему иску, поскольку процессуальное положение третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, и ответчика различны.

До принятия судебного акта по существу спора истец, в прядке предусмотренным статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования и просил утвердить договор N 804 от 01.01.2009 с учетом следующих изменений:

- пункт 1.1 в следующей редакции: теплоснабжающая организация обязуется отпускать абоненту на календарный год тепловую энергию и питьевую (физическую воду) в составе горячего водоснабжения, в количестве:

а) при наличии прибора учета - согласно показаниям прибора учета;

б) при отсутствии прибора учета - расчетно, в соответствии с температурой наружного воздуха;

- пункт 4.1.1. изложить в следующей редакции: за отпущенную тепловую энергию и питьевую (физическую) воду в составе ГВС абонент оплачивает теплоснабжающей организации:

а) за тепловую энергию по тарифу 943,95 руб. за 1 Гкал, НДС в тарифе не учтен и взимается дополнительно;

в) данный пункт исключить из договора;

д) за тепловые потери на теплотрассе абонент по тарифу 943,95 руб. за 1Гкал, НДС в тарифе не учтен и взимается дополнительно;

е) пункт 4, Акта N 804 от 01.01.2009 (приложение к договору) - в пределах границ балансовой ответственности содержание теплосетей осуществляется каждый балансодержатель. Абонент в течение суток сообщает об аварийных ситуациях на сетях ООО "НТЭК", проходящих по территории абонента.

Обязать ТЭК МО обеспечивать доступность потребителей при формировании и утверждении тарифов, утверждать тариф на тепловую энергию раздельно на:

- производство тепловой энергии; - передачу тепловой энергии;

- сбыт тепловой энергии. Обязать ООО "НТЭК" обеспечить подачу тела.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал исковые требования с учетом уточнений в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Ходатайство истца об уточнении исковых требований в силу императивных ном статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено частично, в части предъявленных требований ООО "НТЭК" об урегулировании разногласий в отношении пункта 1.1 договора изложенной в уточнении иска, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции к рассмотрению, поскольку в нарушение положений статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации истец до обращения в суд с настоящим иском в приведенную редакцию пункта 1.1 в уточненных требованиях не направлял ООО "НТЭК", указанная редакция пункта 1.1 не содержится и в протоколе разногласий к договору. Также суд апелляционной инстанции не принимает уточнения иска, предъявленные к ТЭК МО, поскольку в нарушение требований статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при уточнении первоначальных требований заявленных ко второму ответчику истец одновременно изменил предмет и основание иска, что не допустимо. Поэтому судом апелляционной инстанции рассмотрены первоначально заявленные исковые требования к ООО "НТЭК" в части урегулирования разногласий по пункту 1.1 договора и к ТЭК МО.

Представители ООО "НТЭК" против удовлетворения исковых требований возражал, за исключением требований в отношении принятия пункта 4 Акта N 804 от 01.01.2009г. разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию тепловых сетей между ООО "НТЭК" и ООО "ЛОТ" в редакции протокола разногласий, изложенной истцом, и исключения пункта 4.1.1. в) из договора, пояснил, что против удовлетворения требований в этой части не возражает.

ТЭК МО против предъявленных к нему требований возражал, считает их необоснованными и не подлежащим удовлетворению.

Судом апелляционной инстанции установлено, что вместе с сопроводительным письмом исх. N 1400 от 15.12.2008 (л.д. 12) ООО "НТЭК" направило в адрес ООО "ЛОТ" проект договора N 804 на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения от 01.01.2009 (л.д. 13-14) с Приложениями N 1 "Годовой отпуск тепловой энергии" на год (л.д. 15-17) и Актом разграничения балансовой принадлежности (л.д. 18).

ООО "Лот" отказался подписать договор N 804 от 01.01.2009 в редакции, изложенной ООО "НТЭК", и направил последнему протокол разногласий к договору (л.д. 21-22), поскольку, по его мнению, условия договора в значительной мере отличаются от условий, договора, ранее заключенного с МУП "ЖКХ Селятино", который расторгнут с 01.01.2009.

В обосновании иска истец указал, что в договоре N 804 на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения от 01.01.2009 представлены завышенные объемы подачи тепловой энергии, рассчитанные по теоретическим формулам в количестве 615,1 Гкал/год на 2009 год при факте 2008 года - 306 Гкал в соответствии с показаниями приборов учета. Количество и объем отапливаемых помещений ООО "ЛОТ" осталось прежним, а за счет роста цены и объемов тепловой энергии сумма возрастает с 289,0 тыс.руб. в 2008 году до 907,5 тыс. руб. в 2009 году.

Предложенный тариф на тепловую энергию превышает ранее оплачиваемый истцом на 56,7 % (1.250 руб. 40 коп. против 798 руб. 60 коп без НДС за 1 Гкал.).

Истец подписал Протокол разногласий к полученному проекту договора, в котором предлагал:

Пункт 1.1 договора изложить в следующей редакции:

"теплоснабжающая организация обязуется отпустить Абоненту на календарный год тепловую энергию и питьевую (физическую) воду в составе горячего водоснабжения, далее ГВС, в количестве, соответствующей температуре наружного воздуха и существующих нормативов, согласно показаниям приборов учета"; Пункт 2.1 договора:

"Количество тепловой энергии подаваемой Теплоснабжающей организацией Абоненту для отопления, вентиляции, подогрева воды и количества питьевой (физической) воды на календарный год определяется ориентировочно согласно Приложению N 1 к договору N 804 от 01.01.2009"; Пункт 4.1.1 а):

"за тепловую энергию по тарифу 943,95 руб. за 1 Гкал, НДС в тарифе не учтен и взимается дополнительно"; Пункт 4.1.1 в) - исключить в виду отсутствии системы вентиляции;

Пункт 4 Акта N 804 от 01.01.2009г. разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию тепловых сетей между ООО "НТЭК" и ООО "ЛОТ":

"В пределах границ балансовой ответственности содержание теплосетей осуществляет каждый балансодержатель. Абонент в течение суток сообщает об аварийных ситуациях на сетях ООО "НТЭК", проходящих по территории абонента".

Указанный протокол разногласий к договору от 01.01.2009 N 804 , направленный ООО "НТЭК", последним отклонен по пунктам 1.1, 2.1, 4.1.1 а), в отношении пунктов 4.1.1 в) договора и пункт 4 Акта N 804 от 01.01.2009г. разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию тепловых сетей между ООО "НТЭК" и ООО "ЛОТ" не заявлено. Исковые требования заявлены на основании норм статей 8, 426, 432, 445, 446 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев исковое заявление с учетом его уточнений, принятых судом апелляционной инстанции к рассмотрению, изучив материалы дела, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Исковые требования, предъявленные к ООО "НТЭК" в части урегулирования разногласий по пункту 4.1.1. д) договора от 01.01.2009 N 804 подлежат оставлению без рассмотрения в виду нижеследующего.

В соответствии со статьей 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случаях, когда в соответствии с названным Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Из материалов дела следует, что требованием о разрешении разногласий в отношении пункта 4.1.1

д) истец к ООО "НТЭК" не обращался.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

При таких обстоятельствах исковые требования в этой части подлежат оставлению без рассмотрения.

В отношении остальных требований предъявленных истцом к ООО "НТЭК" суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 названной статьи Гражданского кодекса Российской Федерации, ничтожны.

ООО "НТЭК" является теплоснабжающей организацией оказывающей услуги абонентам по подаче тепловой энергии и ГВС по присоединении к сетям теплоснабжающей организации.

Условия всех договоров теплоснабжения должны быть одинаковыми для всех его потребителей.

Согласно статье 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из содержания пункта 1.1 договора от 01.01.2009 N 804, в редакции ООО "НТЭК", теплоснабжающая организация обязуется отпускать абоненту на календарный год тепловую энергию и питьевую (физическую) воду в составе горячего водоснабжения, (далее ГВС), в количестве, установленном в Приложении N 1, являющегося неотъемлемой частью договора.

Одновременно с вышеназванным пунктом в условия договора ООО "НТЭК" включены пункты 2.2, 2.3 договора, редакция которых позволяет четко и определенно установить порядок определения количества фактически поставленной тепловой энергии и ее качественных характеристик.

В связи с этим суд апелляционной инстанции не находит оснований для принятия пункта 1.1 договора в редакции истца, изложенной в протоколе разногласий в виду смешения истцом в предложенной им редакции договора различных методик определения количества и качества тепловой энергии, утвержденных в установленном законом порядке, и существующим нормативам качества тепловой энергии.

Также суд апелляционной инстанции отклоняет редакцию пункта 2.1 договора, предложенную истцом, в виду нижеследующего. В статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации дано понятие договору энергоснабжения и установлены существенные условия для такого договора, согласно которым по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статей 539, 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество подаваемой энергии является существенным условиям.

В редакции пункта 2.1 договора, предложенной ООО "НТЭК" содержится четкое определение количества подлежащей поставке тепловой энергии в период действия договора.

Утверждения истца о том, что объем количества подлежащей подаче тепловой энергии явно завышен, не подтверждены соответствующими доказательствами, приведенные истцом показания приборов ничем не подтверждены. Кроме того, фактическое потребление истцом энергии в период действия договора в объеме меньшем, чем указанное в договоре, и определенное по показаниям приборов учета, не обязывает его оплачивать количество энергии установленной в договоре в силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции не может принять редакцию пункта 4.1.1

а) предложенную истцом в протоколе разногласий, поскольку в соответствии со статьей 2 Федерального закона "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов (Комитет) устанавливают тарифы на тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в том числе населению, на очередной финансовый год в рамках указанных предельных уровней.

Топливно-энергетический комитет Московской области, является органом, устанавливающим тарифы в субъекте Российской Федерации - Московской области, в том числе для ООО "НТЭК".

Решением Правления ТЭК МО от 09.10.2008 N 11, утвержденному распоряжением ТЭК МО от 15.10.2008 N 31-Р, для ООО "НТЭК" установлен экономически обоснованный тариф на тепловую энергию на 2009 год, с учетом проведенных независимых экспертиз, в размере 1.250,4 руб./Гкал (без учета НДС). Вышеназванный нормативный акт в настоящее время в установленном законом порядке не оспорен, не признан судом недействующим либо недействительным.

Согласно пункту 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Исходя из толкования норм пункта 1 статьи 426, статей 539, 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор энергоснабжения относиться к категории публичных договоров.

В соответствии с пунктом 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.

Таким образом, установленный Топливно-энергетическим комитетом Московской области тариф для ООО "НТЭК" в размере 1.250 руб. 40 коп. за 1 Гкал (без НДС), предусмотренный пунктом 4.1.1 а) договора N 804 на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения от 01.01.2009г., определен в соответствии с действующим законодательством и является обоснованным.

Применение к спорным правоотношением тарифа, установленного для иной организации на предыдущий период, противоречит положениям Федерального закона "О государственной регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" и Основам ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109.

При таких обстоятельствах пункт 4.1.1.а) договора принимается судом апелляционной инстанции в редакции договора N 804 на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения от 01.01.2009г., изложенной ООО "НТЭК".

Положениями пункта 4.1.1.в) предусмотрено, что абонент оплачивает Теплоснабжающей организации за вентиляцию по тарифу 1.250 руб. 40 коп. за 1 Гкал. Данный пункт подлежит исключению из договора на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения, в связи с отсутствием у истца системы вентиляции, что подтверждается пунктом 2.1.б) спорного договора.

Редакция пункта 4 Акта N 804 от 01.01.2009г. разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию тепловых сетей между ООО "НТЭК" и потребителем тепловой энергии ООО "ЛОТ" пос. Селятино, ул.Вокзальная, 8, по которому также имелись у сторон разногласия, зафиксированные Протоколом разногласий к договору N 804 от 01.01.2009г., был согласован сторонами в заседании суда апелляционной инстанции и принят в редакции ООО "Лот", указанной в Протоколе разногласий.

Требование ООО "Лот" об обязании ООО "НТЭК" обеспечить подачу тепла подлежит отклонению судом апелляционной инстанции.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным статьей 523 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац 4 пункта 2 статьи 450 Кодекса).

Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:

- неоднократного нарушения сроков оплаты товаров.

Из материалов дела следует, что ООО "Лот" неоднократно допускал нарушение сроков оплаты отпущенной тепловой энергии, в результате чего у истца имеется непогашенная задолженность перед ООО "НТЭК" за период с января по апрель 2009 года, что подтвердил в суде апелляционной инстанции представитель истца и это отражено в протоколе судебного заседания (ч. 3 ст. 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). ООО "НТЭК" неоднократно обращался к истцу с требованиями о погашении задолженности, однако последний оставил требования теплоснабжающей организации без удовлетворения.

В связи с наличием дебиторской задолженности ООО "НТЭК" прекратило подачу тепловой энергии в паре, о чем своевременно уведомило ООО "Лот".

Требование ООО "Лот" к ТЭК МО об обязании провести дополнительную экспертизу тарифа на тепловую энергию также не подлежит удовлетворению, так как на период действия договора на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения от 01.01.2009 N 804 тариф в размере 1.250,40 рублей за 1 Гкал определен в установленном законом порядке.

Нормами действующего законодательства, как общегражданского, так и регулирующим правоотношения в области энергоснабжения, в частности нормами Федерального закона "О государственной регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", Основам ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 и Правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, принятых Постановлением Правительства РФ N 109 от 26.02.2004г. не предусмотрена обязанность уполномоченного органа в обрасти регулирования тарифов в отношении тепловой энергии проводить какую-либо дополнительную экспертизу при условии того, что в этот период действует нормативный акт, устанавливающий тариф на тепловую энергию в этот же период в отношении определенной теплоснабжающей организации.

Кроме того, в силу части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном названным Кодексом.

Между тем требования предъявленные истцом к ТЭК МО содержат условия о восстановлении нарушенных прав неограниченного количества лиц - абонентов ООО "НТЭК".

Следует отметить, что вопрос о проведении экспертизы мог быть поставлен в процессе установления тарифа для энергоснабжающей организации, в то время как в отношении ООО "НТЭК" на спорный период определен тариф уполномоченным на то органом, и как указывалось выше ненормативный акт установивший тариф, не оспорен в установленном законом порядке.

Вместе с этим необходимо обратить внимание на тот факт, что неисполнение ООО "НТЭК" условий определенных в нормативном акте, принятом уполномоченным на то органом в отношении него, может повлечь для последнего неблагоприятные последствия в виде привлечения его к административной и иной ответственности.

Руководствуясь частью 5 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 26 августа 2009 года по делу N А41-6759/09 отменить.

Исковые требования ООО "Лот", предъявленные к ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания" удовлетворить частично.

Принять пункта 1.1, 2.1, 4.1.1 а. в редакции, изложенной ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания" в договоре на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения от 01.01.2009 N 804:

пункт 1.1 договора в следующей редакции: "теплоснабжающая организация обязуется отпускать Абоненту на календарный год тепловую энергию и питьевую (физическую) воду в составе горячего водоснабжения (далее ГВС), в количестве, установленном в Приложении N 1, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора";

пункт 2.1 договора в следующей редакции: "Количество тепловой энергии подаваемой теплоснабжающей организацией Абоненту для отопления, вентиляции подогрева воды и количества питьевой (физической) воды на календарный год ориентировочно составляет 615 068 Гкал, в том силе тепловые потери 0,956 Гкал, с максимумом тепловой нагрузки 0,263798 Гкал/час:

а) на отопление 0.259709 Гкал/час, при расчетной температуре наружного воздуха -28 градусов по Цельсию;

б) на вентиляцию 0.000000 Гкал/час при расчетной температуре наружного воздуха -15 градусов по Цельсию;

в) на горячее водоснабжение (подогрев) 0.004089 Гкал/час;

г) на технологические нужды 0.000000 Гкал/час;

д) питьевая (физическая) вода 519.544 м. куб.;

Пункт 4.1.1. а) договора в следующей редакции: "за тепловую энергию по тарифу 1 250, 40 руб. за 1 Гкал, НДС в тарифе не учтен и взыскивается дополнительно";

Пункт 4.1.1 в) договора исключить.

Пункт 4 акта N 804 от 01 января 2009 года принять в редакции, изложенной ООО "Лот", а именно: "в пределах границ балансовой ответственности содержание теплосетей осуществляет каждый балансодержатель. Абонент в течение суток сообщает об аварийных ситуациях ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания", проходящих по территории Абонента.

Требования ООО "Лот" к ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания" в части разрешения разногласий в отношении пункта 4.1.1 д) договора на отпуск тепловой энергии и питьевой (физической) воды в составе горячего водоснабжения от 01.01.2009 N 804 оставить без рассмотрения.

В удовлетворении заявленных требований ООО "Лот" к ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания" об обязании обеспечить подачу тепла отказать.

В удовлетворении заявленных требований ООО "Лот" к Топливно-энергетическому комитету Московской области об обязании провести дополнительную экспертизу тарифа на тепловую энергию в сопоставимых условиях структуры ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания" с привлечением для экспертизы представителей абонентов и представить экономически обоснованный тариф на тепловую энергию для ООО "Наро-Фоминская тепло-энерго компания" отказать.

Председательствующий

Н.А. Кручинина

Судьи

В.П. Быков Э.Р. Исаева