Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2009 г. N 10АП-5029/2009

г. Москва

25 ноября 2009 года

Дело N А41-7949/09

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 25 ноября 2009 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кручининой Н.А.,

судей Исаевой Э.Р., Мальцева С.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Феоктистов М.В., при участии в заседании:

от истца: Россинский А.В., представитель по доверенности от 18.11.2009 , от ответчика: Бондарева К.С., представитель по доверенности от 01.11.2009 N А-01/11/09,

3-их лиц:

от ОАО "Металлинвестбанк": представитель не явился, извещен, от ООО "АТАК": представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ВГ-Сервис" на решение Арбитражного суда Московской области от 01 сентября 2009 года по делу N А41-7949/09, принятое судьей Уваровым А.О.,

по иску ООО "ВГ-Сервис" к ООО "Ашан" о взыскании задолженности в размере 754 046 руб. 92 коп., по встречному иску ООО "Ашан" к ООО "ВГ-Сервис" о взыскании задолженности в размере 699 365 руб. 15 коп.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ВГ-Сервис" (далее - ООО "ВГ-Сервис") обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Ашан" (далее - ООО "Ашан") о взыскании задолженности в размере 754 046 руб. 92 коп. по договору N А2351 от 01.01.2008 и годовому соглашению к договору от 01.01.2008 (л.д. 2-3 т.1). Исковые требования основаны на нормах статьей 8, 12, 307, 309, 310, 516 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы тем, что ответчик ненадлежащим образом исполняет обязательства по оплате полученной по договору продукции.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.02.2009 дело передано по подсудности в Арбитражный суд Московской области (л.д. 78 т.1). ООО "Ашан" обратилось к ООО "ВГ-Сервис" со встречным исковым требованием о взыскании 699 365 руб. 15 коп. задолженности за оказанные услуги по договору N А2351 от 01.01.2008 и годовому соглашению к договору от 01.01.2008 (л.д. 1-2, л.д. 7-9 т.2).

Исковые требования основаны на нормах статьей 309, 310, 421, 779 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы в свою очередь ненадлежащим исполнением ООО "ВГ-Сервис" обязательств по оплате оказанных ему ООО "Ашан" услуг и предусмотренной годовым соглашением скидки. Встречные исковые требования приняты судом к производству.

Определением Арбитражного суда Московской области от 24.08.2009 исковые требования ООО "Ашан" к ООО "ВГ-Сервис" о взыскании 225 000 руб. - премии за расширение сбыта товара, открытие новых магазинов выделены в отдельное производство (л.д. 84 т.3). Решением Арбитражного суда Московской области от 01.09.2009 с ООО "Ашан" в пользу ООО "ВГ-Сервис" взыскано 279 681 руб. 20 коп., в порядке зачета однородных требований.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ВГ-Сервис" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит принятый судебный акт отменить в части удовлетворения встречных исковых требований, ссылаясь при этом на их недоказанность ООО "Ашан". В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя апелляционной жалобы, поддержал изложенные в ней доводы в полном объеме.

Представитель ООО "АШАН" против доводов апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в отзыве, решение суда первой инстанции в обжалуемой части считает законным и обоснованным (л.д. 133-137 т.3). Против проверки судебного акта только в обжалуемой части не возражал. ОАО "Металлинвестбанк" и ООО "АТАК" о времени и месте настоящего судебного заседания извещены надлежащим образом, однако своих представителей в суд апелляционной инстанции не направили.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в арбитражном суде апелляционной инстанции" (в ред. Постановления Пленума ВАС РФ от 23 июля 2009 года N 61) при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

До рассмотрения апелляционной жалобы по существу возражений от лиц, участвующих в деле, о проверке оспариваемого судебного акта в оспариваемой части заявлено не было.

В связи с чем, проверка решения суда первой инстанции проведена судом апелляционной инстанции только в обжалуемой части.

Рассмотрев апелляционную жалобу, заслушав представителей истца и ответчика, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения. Из материалов дела следует, что 01.01.2008 между ООО "ВГ-Сервис" (поставщиком), ООО "АШАН" и ООО "АТАК" (покупателями) заключен договор N А2351, по условиям которого поставщик обязуется поставлять товары покупателям, а покупатели обязуются принимать и оплачивать товары.

Для реализации настоящего договора стороны ежегодно заключают годовое соглашение (пункт 1.6 договора). В рамках указанного договора между ООО "АШАН" и ООО "ВГ-Сервис" заключено годовое соглашение 2008 (л.д. 46-52 т. 1).

В разделе два годового соглашения сторонами предусмотрена годовая фиксированная скидка, которая предоставляется поставщиком по ставке 2,50% от общей суммы всех оприходованных покупателям товарных накладных без НДС. Каждый покупатель производит расчет данной скидки пропорционально доли (в процентном соотношении) каждого покупателя от общей суммы всех оприходованных товарных накладных без НДС (с учетом базовой скидки), выставленных поставщиком обоим покупателям и составляет акт выверки расчета скидки. Покупатели предоставляют акты поставщику согласно графику, утвержденному в пункте 6 соглашения.

В разделе 4 годового соглашения указано, что ООО "АШАН" оказывает ООО "ВГ-Сервис" услуги по централизации поставок, стоимость которой составляет 4% от стоимости поставляемой продукции.

Каждый покупатель производит расчет стоимости услуги по централизации поставок, составляет счет, счет-фактуру и акт сдачи-приемки оказанных услуг и предоставляет их поставщику для оплаты согласно графику, приведенному в разделе 6 соглашения. В разделе 5 годового соглашения содержится условии о том, что в период действия данного соглашения покупатели оказывают поставщику услуги по предоставлению специальных зон в магазинах для проведения рекламных мероприятий товара, приобретенного у поставщика.

Стоимость данных услуг рассчитывается как 1,2% от товарооборота (без НДС) каждого покупателя. Каждый покупатель производит расчет стоимости услуг по предоставлению специальных зон в магазинах для проведения рекламных мероприятий, составляет счет, счет-фактуру и акт сдачи-приемки оказанных услуг и предоставляет их поставщику для оплаты согласно графику, приведенному в разделе 6 соглашения.

Оплата услуг, премий и скидок, предусмотренных соглашением, производится в течение 30 дней с даты выставления покупателем соответствующих документов (раздел 1 годового соглашения). Согласно пункту 1.7 приложения N 1 к договору "Условия оплаты" покупатель вправе в порядке, предусмотренном действующим законодательством, удержать из сумм, подлежащих переводу поставщику за поставленные товары, все суммы. Подлежащие уплате покупателям по настоящему договору, в том числе суммы скидок и премий, суммы за услуги, оказанные поставщику по договору.

В обоснование встречных исковых требований ООО "АШАН" ссылался на то, что обязательства по договору и годовому соглашению им исполнены надлежащим образом, тогда как ООО "ВГ-Сервис" в нарушение условий договора и годового соглашения оказанные услуги и годовую фиксированную ретроспективную скидку не оплатило, в результате чего за ним образовалась задолженность в размере 474 365 руб. 15 коп. Судом первой инстанции установлено, что исходя из объема поставленной ООО "ВГ-Сервис" в адрес ООО "АШАН" продукции за период с 01.01.2008 по 31.12.2008 годовая фиксированная скидка составила 236 589 руб. 80 коп.

Объем поставок подтвержден представленными в материалах дела товарными накладными и не оспаривается ООО "ВГ-Сервис".

ООО "ВГ-Сервис" задолженность по оплате скидки оплатило частично в размере 2 000 руб. 57 коп., что подтверждается представленным в материалах дела платежным поручением (л.д. 10 т. 2). Направленные ООО "АШАН" в адрес ООО "ВГ-Сервис" акты выверки расчета скидки последним не подписаны.

В период с 01.01.2008 по 31.12.2008 ООО "АШАН" оказано ООО "ВГ-Сервис" услуг по централизации продукции на сумму 446 681 руб. 56 коп., ответчик указанные услуги оплатил частично в размере 105 771 руб. 46 коп.

Факт оказания и факт наличия задолженности подтверждается представленными актами выполненных работ, счетами фактурами, а также актом выверки расчетов (л.д. 3 т.2). ООО "АШАН" в период с 01.01.2008 по 31.12.2008 оказывало ООО "ВГ-Сервис" услуги по предоставлению специальных зон в магазинах для проведения рекламных мероприятий, стоимость данных услуг составила 134 004 руб. 46 коп.

Составленные и направленные в адрес ООО "ВГ-Сервис" акты сдачи-приемки оказанных услуг последним не подписаны. В силу пункта 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключение договора.

По своей правовой природе, заключенный между сторонами договор является смешанным (часть 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации) и включает в себя элементы договоров возмездного оказания услуг (статья 779 Гражданского кодекса Российской Федерации) и купли-продажи (поставки) (гл. 30 Гражданского кодекса Российской Федерации). Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с общими положениями об обязательствах (ст.ст. 307-310 Гражданского кодекса Российской Федерации) обязательства должны исполняться надлежащим образом и необоснованный односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Оценив представленные в материалах дела доказательства, с учетом требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о правомерности встречных требований ООО "АШАН", поскольку из анализа документов, представленных ООО "АШАН" в обоснование своих доводов (акты сдачи-приемки оказанных услуг, счета-фактуры, информация о расчете за услуги/премии), следует, что истцом надлежащим образом исполнялись обязательства по оказанию предусмотренных годовым соглашением услуг. Расчет стоимости оказанных услуг, а также расчет годовой фиксированной ретроспективной скидки проверен апелляционным судом и признан правильным, произведенным в соответствии с условиями годового соглашения.

В пункте 2.5 приложения N 1 к договору указано, что покупатели направляют поставщику акт сдачи-приемки оказанных поставщику услуг, по мере оказания услуг, предусмотренных годовым соглашением, а так же акт выверки расчета скидок.

В случае если, поставщик в течение 14 календарных дней с момента направления ему покупателями акта или расчета не представит покупателям подписанный со своей стороны акт и/или расчет либо возражения, составленные покупателями, акт и расчет будут считаться подписанными поставщиком и будут иметь полную юридическую силу. Возражений по произведенным ООО "АШАН" расчетам и составленным актам ООО "ВГ-Сервис" суду апелляционной инстанции не представлено, как и не представлено доказательств оплаты годовой фиксированной скидки и стоимости оказанных услуг в полном объеме (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что, ООО "ВГ-Сервис" производя частичную оплату ООО "АШАН" за услуги по годовому соглашению, тем самым подтвердило факт оказания ему таких услуг. Доводы, изложенные заявителем в апелляционной жалобе, изучены апелляционным судом в полном объеме и отклонены, поскольку опровергаются материалами дела.

Возражения ООО "ВГ-Сервис" о том, что ООО "АШАН" не представило доказательств, подтверждающих факт оказания услуг, является несостоятельным, поскольку в условиях годового соглашения стороны определили документы, которые будут являться доказательством оказания услуг, а именно: счет, счет-фактура, акты, а также порядок оплаты за оказанные услуги.

Годовое соглашение подписано сторонами без составления протокола разногласий, какие либо изменения в его условия в установленном порядке не вносились. На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы все обстоятельства дела и принят законный и обоснованный судебный акт, оснований для его отмены или изменения у суда апелляционной инстанции не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 01 сентября 2009 года по делу N А41-7949/09 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Н.А. Кручинина

Судьи

Э.Р. Исаева С.В. Мальцев