Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2009 г. N 13АП-5557/2009

г. Санкт-Петербург

30 октября 2009 года

Дело N А21-2930/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 30 октября 2009 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Дмитриевой И.А.

судей Будылевой М.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Князевой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-11915/2009) ООО "КаСиКо"

на решение Арбитражного суда Калининградской области от 16.07.2009 по делу N А21-2930/2009 (судья Карамышева Л.П.),

принятое по заявлению ООО "КаСиКо" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Калининграду

о признании недействительным в части решения от 14.01.2009 N 938/12194925 при участии:

от заявителя: Башаримов С.А. - директор на основании протокола от 10.09.2008; Михно И.А. по доверенности от 22.03.2009; Шпенков И.В. по доверенности от 15.05.2009; от ответчика: Носов А.Н. по доверенности N 12 от 11.01.2009; Тодерашко Т.И. по доверенности N б/н от 21.10.2009; Белова И.П. по доверенности N б/н от 21.10.2009; Рябоконь Т.С. по доверенности N 7 от 11.01.2009.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "КаСиКо" (далее - заявитель, ООО "КаСиКо", налогоплательщик, Общество) обратилась в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по городу Калининграду (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения налогового органа N 938/12194925 от 14.01.2009 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 68 770 497 руб., единого социального налога в сумме 993 544 руб. 78 коп., пени и штрафов в соответствующих размерах.

Решением суда первой инстанции от 16.07.2009 заявленное требование удовлетворено частично. Судом признано недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по городу Калининграду N 958/12194925 от 14.01.2009 в части начисления единого социального налога в сумме 683 027 руб. 08 коп., пени в сумме 289 418 руб.74коп. с предоставлением налоговому органу права перерасчета пеней с учетом решения арбитражного суда, 119 752 руб. 86 коп. штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

В апелляционной жалобе Общество просит решение суда от 16.07.2009 отменить в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным решения налогового органа N 938/12194925 от 14.01.2009 в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 68 770 497 руб., пени и штрафов в соответствующих размерах, ссылаясь на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела. По мнению подателя жалобы, имеющиеся в материалах дела документы подтверждают правомерность использования ООО "КаСиКо" льготы по налогу на добавленную стоимость, установленной абзацем 3 подпункта 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

В судебном заседании представители Общества поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представители Инспекции просили оставить решение суда первой инстанции в обжалуемой части без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в оспоренной части в апелляционном порядке.

Как усматривается из материалов дела, Инспекция провела выездную налоговую проверку соблюдения ООО "КаСиКо" законодательства о налогах и сборах (правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налога на добавленную стоимость, ЕСН и НДФЛ) за период 2006 года, о чем составлен акт от 01.12.2008 N 938/11869038.

В ходе проведения выездной налоговой проверки Инспекция пришла к выводу о направленности финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика на получение необоснованной налоговой выгоды, а потому заявитель неправомерно применил льготы как по ЕСН, установленную абзацем 2 подпункта 2 пункта 1 статьи 239 НК РФ, так и по НДС, закрепленную абзацем 3 подпункта 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ. По результатам проверки и с учетом представленных заявителем возражений налоговый орган принял решение N 938/12194925 от 14.01.2009 о привлечении Общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания 13 952 808 руб. 35 коп. штрафа. Помимо этого Инспекция предложила уплатить налоги в общем размере 69 764 041 руб. 78 коп. и пени в сумме 21 200 158 руб. 01 коп.

Не согласившись с законностью решения Инспекции относительно необоснованного применения льгот по ЕСН, ООО "КаСиКо" обратилось в арбитражный суд.

Частично отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что заявитель не подтвердил обоснованность применения льгот по названным налогам, а потому налоговый орган правомерно доначислил суммы налогов, начислил соответствующие пени и штрафы.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, заслушав мнение сторон, считает данные выводы суда ошибочными, а апелляционную жалобу организации в обжалуемой части - подлежащей удовлетворению на основании следующего.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции по реализации (в том числе передача, выполнение, оказание для собственных нужд) товаров (за исключением подакцизных, минерального сырья и полезных ископаемых, а также других товаров по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации по представлению общероссийских общественных организаций инвалидов), работ, услуг (за исключением брокерских и иных посреднических услуг), производимых и реализуемых:

- общественными организациями инвалидов (в том числе созданными как союзы общественных организаций инвалидов), среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее 80 процентов; - организациями, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов указанных в абзаце втором настоящего подпункта общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 процентов, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25 процентов.

Основанием для доначисления НДС и ЕСН послужил вывод Инспекции о том, что организация не вправе была применить льготы по этим налогам, поскольку является недобросовестным налогоплательщиком, использующим со своими контрагентами "схемы" по уклонению от уплаты ЕСН и НДС с незаконным применением соответствующих льгот.

В то же время Инспекцией не учтено, что исходя из буквального толкования подпункта 2 пункта 1 статьи 239 НК РФ, предусматривающего применение льготы по ЕСН, и подпункта 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ, определяющего порядок применения льготы по НДС, основными и обязательными условием для применения этих льгот являются: субъектный состав организации, а именно: среди членов организации инвалиды и их законные представители составляют не менее 80 процентов; уставной капитал организации должен полностью состоять из вкладов общественной организации инвалидов при условии среднесписочной численности инвалидов среди их работников не менее 50 процентов, а их доли в фонде оплаты труда - не менее 25 процентов.

Уставный капитал ООО "КаСиКо" полностью состоит из вкладов общественной организации инвалидов - КРООИ "Факел-Калинниград", что подтверждается Уставом Общества, а также выпиской из ЕГРЮЛ; инвалиды и их законные представители среди членов учредителя КРООИ "Факел-Калинниград", общественной организации инвалидов - составляют не менее 80 процентов, что не оспаривается налоговым органом;

среднесписочная численность инвалидов среди работников ООО "КаСиКо" составляет не менее 50 процентов (за 2006 год - 55,1%); доля инвалидов в фонде оплаты труда составляет не менее 25 процентов (за 2006 год - 27,97%);

осуществление операций по производству и по реализации ковровых изделий, предусмотренных подпунктом 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Все эти обстоятельства были установлены судом первой инстанции.

По мнению налогового органа, ООО "КаСиКо" поддерживало соотношение численности инвалидов и доли фонда оплаты труда инвалидов, необходимое для получения льготы по НДС и ЕСН путем заключения договоров на оказание услуг по предоставлению персонала с Калининградской региональной общественной организацией инвалидов (КРООИ) "Факел-Калининград" и договоров на выполнение работ с ООО "Арго", ООО "МОКА". При этом в ходе проверки Инспекция сделала вывод о том, что все предприятия являлись взаимозависимыми. Все организации имеют один юридический адрес, расчетные счета открыты в одном банке. КРООИ "Факел-Калининград", ООО "Арго", ООО "МОКА" никакой деятельности фактически не осуществляли. Работодателем данных организаций являлось ООО "КаСиКо".

Инспекция полагает, что среднесписочная численность работников Общества за 2006 год должна быть увеличена за счет работников, состоящих в штате вышеперечисленных организаций и являющихся основным производственным персоналом. Из материалов дела следует, что ООО "КаСиКо" приобретает сырье для изготовления напольных тафтинговых покрытий (необработанных) и изделий из них, производит и реализует продукцию - ковровые покрытия (с необработанными краями, заданной ширины) и ковровые изделия - ковры с обработанными краями различных размеров.

При этом, Общество арендует производственные помещения и оборудование (технологическую линию производства датской фирмы КАМПЕН) и вспомогательное оборудование у собственника имущества и оборудования ООО "Синтекс" по договору аренды оборудования от 17.02.2003 N 01/02 (технологическую линию), договору аренды имущества и вспомогательного оборудования N б/н от 20.03.2003 (оверлоки, погрузчики, краны и др.).

Из технического паспорта на агрегат КАМПЕН (т. 37, л.д. 61-62) для обеспечения технологического процесса на работающем оборудовании необходимо 5 человек профессионально подготовленного обслуживающего персонала: мастер участка; оператор газоиспользующей установки; химик-технолог; специалист по обслуживанию, наладке и ремонту оборудования.

Штатным расписанием ООО "КаСиКо" (т. 27, л.д. 28-29) предусмотрены данные специалисты.

В связи с невозможностью содержания значительного штата собственных работников в связи с отсутствием у Общества собственной производственной базы и необходимых производственных мощностей для осуществления стабильной деятельности и, соответственно, обеспечения работников работой в течение сезонного периода для проведения вспомогательных операций, в том числе по выгрузке сырья, перемещению сырья к линии, подготовке сырья, упаковке и загрузке готовой продукции привлекались сотрудники других организаций для работы на вспомогательном оборудовании.

Обществом 01.01.2003 заключен договор на оказание услуг по предоставлению персонала N 28 с КРООИ "Факел-Калининград", в соответствии с которым последнее осуществляло подбор и предоставляло работников необходимой квалификации, самостоятельно устанавливало размер оплаты труда этим работникам, начисляло и выплачивало им зарплату и уплачивало с нее налоги, вело кадровый учет, прием и увольнение работников. Впоследствии заявитель заключил договоры с иными организациями. Так, 01.07.2006 между ООО "КаСиКо" (Заказчик) и ООО "Арго" (Подрядчик) заключен договор на выполнение работ по раскрою, перемотке, обработке ковровых покрытий и изделий с помощью оверлока, упаковке ковровых покрытий и изделий.

25.09.2006 между Обществом (Заказчик) и ООО "МОКА" (Исполнитель) заключен договор N 63 на выполнение работ: погрузочно-разгрузочных при получении Заказчиком сырья и отгрузке произведенной продукции; по подготовке и реализации произведенной Заказчиком продукции; пор перемещению продукции на территории Заказчика.

В числе работников ООО "КаСиКо" имелись инвалиды, занимавшие должности уборщиков, менеджеров по продажам и по работе с надомниками, а также вязальщики и резчики-вязальщики, непосредственно участвующие в производстве ковриков напольных плетеных. Производство этого вида ковровых изделий осуществляется в соответствии с дополнениями к техническим условиям от 13.01.2003 в целях снижения удельного веса количества отходов, подлежащих утилизации, снижения затрат на вывоз и утилизацию отходов, улучшения экологичности производства (приказ директора ООО "КаСиКо" от 03.01.2003).

Трудовые договоры, книжки, представленные в материалы дела подтверждают основной характер труда инвалидов по месту работы - ООО "КаСиКо".

Совмещение инвалидами основной работы в ООО "КаСиКо" и работы по совместительству в других организациях не является основанием для отказа в налоговой льготе.

Реализация готовой продукции производится по договорам поставки от 11.08.2006, от 24.08.2005.

В соответствии пунктом 7 статьи 149 НК РФ освобождение от налогообложения в соответствии с положениями статьи 149 НК не применяется при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено НК РФ.

ООО "КаСиКо" не осуществляет предпринимательскую деятельность в интересах других лиц на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров.

Предоставление налогоплательщику персонала другого юридического лица для обеспечения его основной деятельности по договорам возмездного оказания услуг, заключение договоров на оказание работ не противоречит положениям подпункта 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Таким образом, следует признать, что бесспорных доказательств, опровергающих представленные заявителем документы об оказании ему услуг по подбору персонала, осуществлении работ в спорный период, Инспекцией не представлено.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений, а в силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган, который принял данное решение.

Доказательств, что привлеченные Обществом к работе в рамках договора от 01.01.2003 N 28 о предоставления персонала, заключенных с КРООИ "Факел-Калинининград", по договорам на выполнение работ с ООО "МОКА" и ООО "Арго" ранее состояли с ним в трудовых отношениях не представлено.

Довод налогового органа о том, что фактически все функции по администрированию кадровой работы, их материально-техническому обеспечению выполнялись сотрудниками ООО "КаСиКо" подлежит отклонению как основанный на предположениях, поскольку показания лиц, опрошенных налоговой инспекцией в ходе проведенной проверки, на которые ответчик ссылается в обоснование этого обстоятельства, не подтвержденные иными доказательствами, не могут быть признаны безусловно подтверждающими выводы налоговой инспекции.

Налоговым органом в ходе проверки установлено, что выплата заработной платы по договору от 01.01.2003 N 28 осуществлялась за счет денежных средств ООО "КаСиКо", перечисленных КРООИ "Факел-Калинининград". Поскольку налоговым органом не представлено доказательств того, что источником выплаты доходов для работников ООО "МОКА", ООО "Арго", КРООИ "Факел-Калинининград", фактически являлся заявитель, в связи с чем начисления, производимые им в пользу физических лиц, в соответствии со статьей 237 НК РФ признаются налоговой базой по ЕСН, у налогового органа отсутствовали основания для включения в налоговую базу по ЕСН выплат, произведенных Обществом во исполнение договоров о предоставлении персонала, выполнение работ перечисленным организациям.

Судом первой инстанции отмечено, что расчет начисления ЕСН Инспекцией сделан ошибочно с учетом всех лиц, работавших в Обществе, но числящихся в КРООИ "Факел-Калининград", ООО "Арго", ООО "МОКА", поскольку указанные работники не состояли в трудовых отношениях с ООО "КаСиКо", не получали там заработную плату.

Вместе с тем, суд первой инстанции, признавая недоказанным факт нахождения в трудовых отношениях работников КРООИ "Факел-Калининград", ООО "Арго", ООО "МОКА" с ООО "КаСиКо", ошибочно признает правомерным вывод налогового органа об учете для расчета среднесписочной численности работников общества численности официально не оформленных, но фактически исполняющих трудовые обязанности работников перечисленных организаций и отсутствии права на налоговую льготу у ООО "КаСиКо".

Кроме того, из материалов дела: акта N 684/3819861 выездной налоговой проверки 000 "КаСиКо" от 12.05.2006; решения Инспекции N 684/4288188 от 31.06.2006 следует, что налоговый орган ранее подтвердил правомерность использования Обществом льготы по налогу на добавленную стоимость согласно подпункта 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ у Общества за период 2003-2005 года. При этом штатное расписание, договор о предоставлении персонала с КРООИ заключен в 2003 года и действовал до июля 2006 года. В соответствии с постановлением Конституционного суда Российской Федерации от 27.05.2003 N 9-П абзацем 3 пункта 3: недопустимо установление ответственности за такие действия налогоплательщика, которые, хотя и имеют своим следствием неуплату налога либо уменьшение его суммы, но заключаются в использовании предоставленных налогоплательщику законом прав, связанных с освобождением на законном основании от уплаты налога или с выбором наиболее выгодных для него форм предпринимательской деятельности и соответственно -оптимального вида платежа.

Доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 данного Кодекса.

Взаимозависимость участников сделки также как осуществление расчетов с использованием одного банка сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

Согласно пунктам 3, 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При рассмотрении данного дела налоговый орган не доказал, что ООО "КаСиКо" действовало не в рамках деятельности, направленной на получение прибыли и иной выгоды, а преследовало цель - получение налоговых льгот.

Хозяйственные операции налогоплательщика обусловлены разумными экономическими причинами и не лишены экономического содержания, изготовление реализация ковровых покрытий и изделий осуществлялось с экономической выгодой.

Суд полагает, что сделки носили реальных характер, реально исполнены и были направлены на извлечение Обществами прибыли, в том числе законной налоговой выгоды, следовательно имели реальный экономический смысл.

Налоговым органом не представлено доказательств, что действия Общества по заключению договоров с КРООИ "Факел-Калининград", ООО "Арго", ООО "МОКА" были направлены на создание условий для сохранения возможности применения налоговых льгот с целью уменьшения размера налоговой обязанности, что в свою очередь привело к получению Обществом необоснованной налоговой выгоды. В связи с удовлетворением апелляционной жалобы Общества и в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб. за рассмотрение дела в суде первой инстанции и, соответственно государственная пошлина в размере 1 000 руб. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции, подлежат отнесению на Инспекцию.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 269, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 16.07.2009 по делу N А21-2930/2009 отменить в части отказа в признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по городу Калининграду N 938/12194925 от 14.01.2009 о доначислении налога на добавленную стоимость в сумме 68 770 497 руб., пени и штрафов в соответствующих размерах.

В этой части заявление Общества с ограниченной ответственностью "КаСиКо" удовлетворить.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по городу Калининграду N 938/12194925 от 14.01.2009 о доначислении налога на добавленную стоимость в сумме 68 770 497 руб., пени и штрафов в соответствующих размерах. В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по городу Калининграду в пользу Общества с ограниченной ответственностью "КаСиКо" судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб. за рассмотрение дела в суде первой и апелляционной инстанций.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

И.А. Дмитриева

Судьи

М.В. Будылева Л.П. Загараева