Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2009 г. N 13АП-7537/2009

г. Санкт-Петербург

16 ноября 2009 года

Дело N А56-6935/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 09 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лопато И.Б.

судей Борисовой Г.В., Фокиной Е.А.

при ведении протокола судебного заседания: Данилиной М.Д.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-7537/2009) Выборгской таможни

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.04.2009

по делу N А56-6935/2008 (судья Боровлев Д.Ю.),

принятое по заявлению ООО "Материк"

к Выборгской таможне

о признании незаконным и отмене постановления

при участии:

от заявителя: 1) Акацкая М.А. по доверенности от 01.09.2008, 2) Николаева С.А. по доверенности от 19.10.2009;

от ответчика: Волынский Н.Г. по доверенности от 31.12.2008 N 05-01/23478

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Материк" (далее - Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Выборгской таможни (далее - таможенный орган) по делу об административном правонарушении от 20.11.2007 N 10206000-447/2007.

Решением от 29.04.2009 суд удовлетворил заявленные обществом требования, признал незаконным и отменил постановление Выборгской таможни от 20.11.2007 по делу об административном правонарушении N 10206000-447/2007 в отношении ООО "Материк" по части 1 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Выборгская таможня заявила апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области и оставить заявление общества без удовлетворения.

По мнению таможенного органа, судом неправомерно не приняты в качестве доказательств по делу заключения ЭКС ЦЭКТУ N 374/03-2007, 376/03-2007, 435/03-2007, 436/03-2007, 437/03-2007, 438/03-2007, 439/03-2007, 440/03-2007, 441/03-2007, 667/03-2007, согласно которым товар, задекларированный по ГТД N 10206080/060207/0000755, является сырой нефтью. Товар "сырая нефть" подлежит классификации в товарной позиции 2709 ТН ВЭД России, а задекларированный в ГТД товар "топливо жидкое нефтеконденсатное, композитное, экспортное (ТУ 0258-001-58361139-2006), для последующего технологического передела термическим и термокаталитическими методами" классифицируется в товарной позиции 2710 ТН ВЭД России. Следовательно, Общество представило таможенному органу грузовую таможенную декларацию на иной товар, нежели вывезло с таможенной территории РФ в Финляндию, что составляет событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В судебном заседании представитель таможенного органа поддержал доводы апелляционной жалобы.

ООО "Материк" возражало против апелляционной жалобы и просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Представитель Общества поддержал позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Общество при вывозе с таможенной территории Российской Федерации товара - "топливо нефтяное жидкое для промышленных целей" в грузовой таможенной декларации N 10206080/060207/0000755 указало код по Товарной номенклатуре Внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД) - 2710 19 610 00.

Таможенным органом проведен досмотр товаров, находящихся в железнодорожных цистернах N 51376515, 51760296, 53903845, 51622322, 51725166, 51762300, 50295419, 53975371, 51124097, 51756088, 51737021, 51755957, 53933701, 51636140, 50625813, 51730935, 51736742, 53903928, 51761112, 51547560, 53976569, 51408797, 51737393, 51398147, 51737898, 51737740, 51624500, 51408383, 51103893, 51736510, 53934642, 51736916, 51405199, 53975736, 51706380, 51407849, 51333672, 51636165, 53975827, 51760692, 51403996, с отбором проб, которые были направлены в региональный филиал ЭКС города Санкт-Петербурга для производства химической экспертизы в порядке статьи 378 Таможенного кодекса РФ.

Согласно заключениям эксперта N 411/03-2007, 412/03-2007 исследованные пробы, отобранные из железнодорожных вагонов-цистерн N 51333672 и N 53903845, по физико-химическим показателям являются нефтью сырой, смешанной с углеводородной фракцией. В результате смешения продукт не изменил своих первоначальных свойств и предназначен для дальнейшей переработки. На основании указанных экспертных заключений 02.04.2007 таможенный орган принял решение N 10206000/11-04-17/085 о классификации товара, оформленного по ГТД N 10206080/060207/0000755, в подсубпозиции 2709 00 900 0 ТН ВЭД России.

По факту недекларирования по установленной форме товаров, подлежащих декларированию, 29.03.2007 таможней возбуждено дело об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 16.2 КоАП РФ.

В ходе административного расследования проведены экспертизы отобранных проб из остальных вагонов-цистерн.

Согласно заключениям эксперта N 374/03-2007, 376/03-2007, 435/03-2007, 436/03-2007, 437/03-2007, 438/03-2007, 439/03-2007, 440/03-2007, 441/03-2007, 667/03-2007, исследованные пробы, отобранные из железнодорожных цистерн N 51333672, 61536165, 53975827, 51760692, 51403996, 51725166, 51622322, 53903845, 51760296, 51376515, представляют собой нефть, не подвергшуюся переработке (сырую нефть), смешанную с иными углеводородными фракциями. Пробы не соответствуют сведениям, заявленным в графе 31 ГТД N 10206080/240107/0000755, так как не могут быть отнесены ни к одному из известных видов топлив для стационарных и передвижных силовых установок.

В связи с изложенным, таможенный орган сделал вывод, что товар "нефть сырая" при пересечении таможенной границы РФ в железнодорожных вагонах-цистернах N 51376515, 51760296, 53903845, 51622322, 51725166, 51762300, 50295419, 53975371, 51124097, 51756088, 51737021, 51755957, 53933701, 51636140, 50625813, 51730935, 51736742, 53903928, 51761112, 51547560, 53976569, 51408797, 51737393, 51398147, 51737898, 51737740, 51624500, 51408383, 51103893, 51736510, 53934642, 51736916, 51405199, 53975736, 51706380, 51407849, 51333672, 51636165, 53975827, 51760692, 51403996 незадекларирован Обществом в количестве 2300000 кг на сумму 874000 долларов США.

28 сентября 2007 таможенным органом составлен протокол об административном правонарушении. Постановлением по делу об административном правонарушении N 10206000-447/2007 от 20 ноября 2007 Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Обществу назначено наказание в виде штрафа в размере одной второй стоимости товара - предмета административного правонарушения, что составляет 21782794 руб. ООО "Материк" не согласилось с привлечением к административной ответственности и обратилось в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы сторон, апелляционный суд признал жалобу Выборгской таможни не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за недекларирование по установленной форме (устной, письменной или электронной) товаров и (или) транспортных средств, подлежащих декларированию.

Общество задекларировало товар - топливо нефтяное жидкое для промышленных целей код ТН ВЭД России 2710 19 610 0, в полном объеме, однако по результатам экспертных исследований таможенный орган пришел к выводу, что Общество вывезло в таможенном режиме экспорта иной товар - нефть сырую, код ТН ВЭД России 2709 00 900 0. Экспертные заключения 411/03-2007, 412/03-2007 в отношении исследованных проб, отобранных из железнодорожных вагонов-цистерн N 51333672 и N 53903845, положены в основу принятого таможней решения N 10206000/11-04-17/085 о классификации товара, оформленного по ГТД N 10206080/060207/0000755, в подсубпозиции 2709 00 900 0 ТН ВЭД России. Означенное решение обжаловано обществом и признано судом недействительным. Судебные акты по делу N А56-9508/2007 вступили в законную силу.

Решение суда первой инстанции об удовлетворении требования общества основано на указанных обстоятельствах и содержит ссылку на часть 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изложенные в апелляционной жалобе доводы о том, что товар является нефтью сырой, основанные на экспертных заключениях 435/03-2007, 436/03-2007, 437/03-2007, 438/03-2007, 439/03-2007, 440/03-2007, 441/03-2007, 667/03-2007, отклоняются апелляционным судом.

Названные заключения подтверждают, что исследуемый продукт является смесевым.

Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Российской Федерации (ТН ВЭД России) утверждена Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.11.2006 N 718. Классификация товаров по ТН ВЭД осуществляется в соответствии с Основными правилами интерпретации (далее - ОПИ) ТН ВЭД, приведенными в Таможенном тарифе Российской Федерации, исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и если такими текстами не предусмотрено иное в соответствии с пояснениями к данному правилу (правило 1 ОПИ ТН ВЭД).

Коду 2709 00 900 0 ТН ВЭД соответствуют нефть сырая и нефтепродукты сырые, полученные из битуминозных пород: прочие. Согласно пояснениям к товарной позиции 2709 в эту товарную позицию включаются сырая нефть, а также сырые нефтепродукты, полученные из битуминозных пород (например, из сланцев, известковых пород, песчаников), то есть природные продукты, независимо от их составов, полученные из обычных или конденсатных залежей нефти или путем деструктивной перегонки битуминозных пород.

Таким образом, к товарной позиции 2709 могут быть отнесены только нефть сырая и нефтепродукты, полученные из нее, подвергшиеся процессам переработки при условии, что они существенно не изменяют свойства продукта, то есть могут быть отнесены только природные продукты, независимо от их состава, подвергшиеся незначительным процессам обработки, указанным в пояснениях.

Коду 2710 19 150 0 соответствуют нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых; продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов; отработанные нефтепродукты: нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород (кроме сырых), и продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов, за исключением отработанных нефтепродуктов: прочие: для специфических процессов переработки.

По мнению апелляционной коллегии, спорный продукт не может быть отнесен к непосредственно добытому природному продукту, а потому не может быть включен в товарную позицию 2709.

Вывод о том, что исследуемый продукт является топливом нефтяным жидким для промышленных целей, содержится и в представленных обществом актах экспертизы Ленинградской областной Торгово-промышленной палаты N 154-06-02626-08, N 154-06-001407-07, N 154-06-01600-08, ФГУП 25 ГосНИИ Минобороны России в рамках уголовного дела N 581229.

Представленные сторонами доказательства свидетельствуют об отсутствии у специалистов единого мнения об исследуемом продукте. В соответствии с частью 4 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Кроме того, апелляционный суд находит обоснованным довод Общества о неправильной квалификации Таможней вменяемого Обществу правонарушения.

В пункте 30 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 18 разъяснено, что при разграничении административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена частями 1 и 2 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, необходимо исходить из следующего.

Частью 1 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за недекларирование товаров и (или) транспортных средств, когда лицом фактически не выполняются требования таможенного законодательства по декларированию и таможенному оформлению товара, то есть таможенному органу не заявляется весь товар либо его часть (не заявляется часть однородного товара либо при декларировании товарной партии, состоящей из нескольких товаров, в таможенной декларации сообщаются сведения только об одном товаре или к таможенному оформлению представляется товар, отличный от того, сведения о котором были заявлены в таможенной декларации).

Если же товар по количественным характеристикам задекларирован полностью, но декларантом либо таможенным брокером (представителем) в таможенной декларации заявлены не соответствующие действительности (недостоверные) сведения о качественных характеристиках товара, необходимых для таможенных целей, эти действия образуют состав административного правонарушения, предусмотренный частью 2 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при условии, что такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

Материалами дела установлено, что Общество задекларировало вывозимый товар как нефтепродукт в полном объеме на основании имеющихся у него товаросопроводительных документов. Различные оценки рассматриваемого товара касаются его качественных характеристик. Следовательно, таможенный орган необоснованно квалифицировал действия Общества по части 1 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В действиях Общества не усматривается состав данного правонарушения.

В силу пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отсутствие состава административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В связи с изложенным апелляционная инстанция не усматривает оснований для отмены решения суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.04.2009 по делу N А56-6935/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу Выборгской таможни - без удовлетворения

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

И.Б. Лопато

Судьи

Г.В. Борисова Е.А. Фокина