Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2010 г. N 15АП-10210/10

город Ростов-на-Дону

дело N А53-3393/2010

21 октября 2010 г.

15АП-10210/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 октября 2010 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Величко М.Г.

судей Барановой Ю.И., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Картыш С.С.

при участии:

от истца: представитель Луговая Ю.А. по доверенности от 11.01.2010 N 194, представитель Соколов К.Г. по доверенности от 16.07.2010 N 456, представитель Башкатов В.Г. по доверенности от 13.05.2010 N 390

от ответчика: представитель Баршин Л.В. по доверенности от 06.04.2010 N 952, представитель Черевков И.Г. по доверенности от 13.05.2010 N 1344

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.07.2010 г. по делу N А53-3393/2010

по иску общества с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт"

к ответчику открытому акционерному обществу "Донэнерго"

об урегулировании разногласий по договору

принятое в составе судьи Илюшина Р.Р.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" (далее - ООО "Донэнергосбыт", ООО "ДЭС", истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Донэнерго" (далее - ОАО "Донэнерго", ответчик) об урегулировании разногласий по договору N 1791-ю от 20.11.2009г. оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям филиала открытого акционерного общества "Донэнерго" "Каменские МЭС" и купли-продажи потерь электрической энергии в целях компенсации потерь (наименование в редакция протокола согласования разногласий) и принять спорные пункты 1.1, 1.3., 2.1., 2.2.1, 2.3., 2.4., 2.5., 3.1.1., 3.2.2., 3.2.3., 3.2.3.1., 3.2.3.2., 3.2.3.3., 3.2.4., 3.2.6., 3.2.7., 3.2.8, 3.2.10., 3.2.11., 3.2.12., 3.2.16., 3.3.1., 3.3.2., 3.3.5., 3.3.7.,3.3.8., 3.3.10., 3.3.11., 3.3.12., 3.3.13., 3.3.15., 3.3.17., 3.3.18.. 3.3.22., 3.3.23, 3.3.24, 4.2., 4.3., 4.4., 4.5., 5.3., 5.4., 5.5., 5.6., 5.9., 5.10., 7.2., 7.2.1., 7.2.2., 7.2.3., 7.4., 7.5., 7.6., 7.8., 7.9., 7.10., 7.10.1., 7.12., 7.13., 8.2., 8.2.1.,8.5., 8.11., 8.12., 8.13., 9.2., 9.5., 9.6., а также п. 11.1. Приложения N 1, п. 11.2. Приложения N 2, п. 11.3. Приложения N 2а, п. 11.4 Приложения N 3, п. 11.7. Приложения N 6, п. 11.8. Приложения N 7, п. 11.9. Приложения N 8, п. 11.10. Приложения N 9, п. 11.11. Приложения N 10.1., N 10.2., N 10.3, п. п. 11.12. Приложения N 11 и Приложения N 12, п. 11.14. Приложения N 13, п. 11.15. Приложения N 14, п. 12, в редакции истца.

В процессе рассмотрения спора сторонами 13.07.2010г. было заключено "Соглашение об урегулировании разногласий по договору N 1791-ю от 20.11.2009г. об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям открытого акционерного общества "Донэнерго" (филиал Каменские МЭС) и купли-продажи потерь электрической энергии в целях компенсации потерь", в связи с чем, истцом в порядке ст. 49 АПК РФ были заявлены уточненные исковые требования, в которых истец просил принять термин "Потери электрической энергии" п. 1.1., пункты 2.1., 2.5., 3.2.8. подпункт "а", пункты 3.3.7., 3.3.10, 3.3.15., 4.4., 7.13., 8.13, 9.6, п. 11.1. - Приложение N 1, п. 11.2. - Приложение N 2, п. 11.3. - Приложение N 2-а, п. 11.9. - Приложение N 8, в части пунктов 1.1., 1.2., 2.7., 2.8. и п. 11.11. - Приложение N 10.1. договора N 1791-ю от 20.11.2009г. об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям открытого акционерного общества "Донэнерго" (филиал Каменские МЭС) и купли-продажи потерь электрической энергии в целях компенсации потерь" в своей редакции.

Ходатайство удовлетворено судом первой инстанции.

Решением суда от 23.07.2010г. исковые требования удовлетворены частично. Термин "Потери электрической энергии" пункта 1.1., пункты 2.1., 2.5., 3.2.8. подпункт "а", 3.3.7., 3.3.10, 3.3.15., п. 4.4., 7.13., 8.13, 9.6, п. 11.1. Приложение N 1, 11.2. Приложение N 2, 11.3. Приложение N 2-а, п. 11.9. Приложение N 8, в части пунктов 1.1., 1.2., 2.7., 2.8 и п. 11.11. Приложение N 10.1. "Договора N 1791 от 20.11.2009 года оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям открытого акционерного общества "Донэнерго" (филиал Каменские МЭС) и купли-продажи потерь электрической энергии в целях компенсации потерь" приняты в следующей редакции: п. 1.1. "Потери электрической энергии" - разница, определяемая в границах балансовой принадлежности электрической сети Исполнителя, между объемом электрической энергии, поставленной в его электрическую сеть, и объемом электрической энергии, полученным Потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям Исполнителя, а также переданным в электрические сети других смежных сетевых организаций. В случае опосредованного технологического присоединения в объем электрической энергии, полученный Потребителями, включается величина потерь в энергетических установках производителей электрической энергии, объектах электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйных объектах электросетевого хозяйства. п. 2.1. Исполнитель обязуется оказывать Заказчику услуги по передаче электрической энергии (мощности) посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ССО, заключивших с Исполнителем Договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) (Приложение N 15), а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя в порядке, установленном настоящим Договором. п. 2.5. Одновременно Стороны согласовывают следующую документацию: Объемы и предполагаемый режим передачи электрической энергии с разбивкой по месяцам и точкам поставки (Приложение N 1); Требования к соотношению потребления активной и реактивной мощности по соответствующим Потребителям (указанные требования определяются: для Потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением 35 кВ и ниже - Исполнителем или ССО, к сетям которой непосредственно присоединены электроустановки соответствующих Потребителей; для Потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением выше 35 кВ - Исполнителем совместно с соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления). После заключения настоящего Договора любые изменения состава Потребителей и существенных условий, указанных в пункте 2.4. Договора, оформляются в виде дополнительных соглашений к настоящему Договору. п. 3.2.8. подпункт "а", Представлять Исполнителю: по каждому Потребителю (а по населению совокупно) объемы потребления электроэнергии и заявленную мощность в каждой точке поставки на следующий календарный год с разбивкой по кварталам, месяцам и уровням напряжения не позднее 1 мая текущего года. При непредставлении Заказчиком Исполнителю указанной информации в установленные сроки, Исполнитель вправе принять в качестве заявленных на следующий год объемов услуг по передаче электроэнергии фактически присоединенную мощность энергоустановок Потребителей Заказчика. Заказчик вправе увеличивать заявленные объемы мощности по согласованию с Исполнителем. Заявленные в указанном порядке объемы электроэнергии и мощности по каждому Потребителю принимаются Сторонами в качестве договорных объемов оказания услуг по передаче электроэнергии (Приложения N 1 к настоящему Договору) на следующий год. п. 3.3.7. Направлять Заказчику в срок до 10 сентября извещение о порядке применения утвержденных на период с 1 октября текущего года по 30 сентября следующего года графиков, указанных в п. 3.3.6. настоящего Договора. Обязанность по доведению указанной информации до Потребителей несет Заказчик. п. 3.3.10. Осуществлять контроль качества электроэнергии в соответствии с действующими техническими регламентами и иными обязательными требованиями ГОСТ 13109-97 и ГОСТ 53333-2008) в принадлежащих Исполнителю распределительных сетях. п. 3.3.15. Оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, в соответствии с условиями настоящего Договора. п. 4.4. Ежемесячно в порядке, определенном Сторонами в Приложении N 9 к настоящему Договору, Исполнитель определяет объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в сетях. п. 7.13. Заказчик оплачивает оказанные услуги путем перечисления денежных средств на счет Исполнителя, если иной порядок не установлен дополнительным соглашением Сторон. п. 8.13. - исключен. п. 9.6. Исполнитель вправе приостановить передачу электрической энергии при условии предварительного письменного уведомления Заказчика в следующих случаях: в случае возникновения задолженности Заказчика по оплате услуг по передаче электрической энергии, соответствующей одному периоду между установленными настоящим договором сроками платежа. Расчет задолженности производится за вычетом задолженности Исполнителя по оплате электрической энергии для компенсации потерь электрической энергии перед Заказчиком; в случае невыполнения Потребителем Заказчика условий договора, касающихся обеспечения функционирования устройств релейной защиты, противоаварийной и режимной автоматики по согласованию с Заказчиком; в иных случаях, установленных Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики. п. 11.1. - Приложение N 1 "Плановое количество электроэнергии и мощности, отпускаемой из сети Исполнителя Потребителям Заказчика" - приняты в редакции ответчика - ОАО "Донэнерго" и изложены в виде приложения к решению. п. 11.2. Приложение N 2 - "Перечень точек поставки Потребителей Заказчика юридических лиц Каменского филиала ООО "Донэнергосбыт" - приняты в редакции ответчика - ОАО "Донэнерго" и изложены в виде приложения к решению. п. 11.3. Приложение N 2а - "Перечень точек поставки Потребителей Заказчика физических лиц Каменского филиала ООО "Донэнергосбыт" - приняты в редакции ответчика - ОАО "Донэнерго" и изложены в виде приложения к решению. п. 11.9. Приложение N 8 спорные пункты изложены в следующей редакции: п. 1.1. Приложения N 8. Исполнитель по окончании каждого расчетного периода определяет объемы переданной по Договору (поставленной Потребителям Заказчика) электроэнергии (мощности) на основании: показаний средств учета, полученных от Заказчика (Потребителей) или снятых Исполнителем (порядок передачи показаний Потребителем Исполнителю или снятия показаний Исполнителем определятся настоящим Регламентом и условиями договоров между Заказчиком и Потребителем); - расчетных способов, применяемых в случаях отсутствия у Потребителя расчетных средств учета, выхода из строя расчетного средства учета, не допуска Исполнителя к средствам учета и в иных случаях, предусмотренных настоящим Договором; объемов электроэнергии, рассчитанных на основании актов о неучтенном потреблении. п. 1.2. Приложения N 8. Перечень средств учета (информационно - измерительных систем (ИИС), принятых в качестве расчетных для учета электроэнергии, переданной Потребителям Заказчика), согласован Сторонами в Приложении N 2 и Приложении N 2а к Договору. п. 2.7. Приложения N 8. - исключен. п. 2.8. Приложения N 8. - исключен. п. 11.11. Приложение N 10.1. Договора принят в редакции истца - ООО "ДЭС" и изложен в следующей редакции:

Калькуляция расчета

стоимости услуги по введению ограничения (восстановлению) режима

потребления электрической энергии с применением АГП

N пп	Наименование работ	Статьи расхода									Норма времени, час			Расчет, руб.	Расход на 1 подкл. (откл.), руб.
1. 2. 3. 4. 4.	Снятие напряжения с участка сети (0,12 чел. Отсоединение проводов на опоре (0,45 чел. час) Уборка отсоединенных проводов (0,17 чел. час) Подача напряжения потребителям (0,08 чел. час)	1. ФЗП									200,02
		-электромонтер 3 разряда									0,82			12942,81	64,1
		-электромонтер 3 разряда									0,82			12942,81	64,1
		- машинист АГП 4 разряда									0,82			14503,29	71,82
2. Страховые взносы во внебюджетные фонды 26,4%			52,81
3. Амортизация автовышки			0,82				12391,67			61,37
4. Вспомогательные материалы			158,73
ГСМ			0,82				100,78			82,64
норма расхода бензина, л/час			6,60
цена бензина в 2010 г.			15,27
Материалы на эксплуатацию			75,25		75,25
Материалы по ОТ (СИЗ)			0,82				1,03			0,84
5. Накладные расходы			166,02
6. Итого прямые и накладные расходы			638,95
7. Плановые накопления (20%)			127,79
8. Итого расходы с плановыми накоплениями			766,74
9. НДС (18%)			138,01
10. Итого с НДС			904,75
N пп	Наименование работ	Статьи расхода									Время проезда к месту работы и обратно, час.			Расчет, руб.	Расход на 1 маш. час. руб.
2.	Проезд к месту работы и обратно	1.ФЗП									243,91
- электромонтер 3 разряда			1,0				12942,81			78,16
- электромонтер 3 разряда			1,0				12942,81			78,16
- машинист АГП 4 разряда			1,0				14503,29			87,59
2. Страховые взносы во внебюджетные фонды 26,4%			64,39
3. Амортизация автовышки			1,0				12391,67			74,84
4. Эксплуатационные расходы			308,22
ГСМ			1,0				260,39			260,39
средняя скорость, км/час			30
линейная норма расх. бензина, л. на 100 км.			51,07
норма расхода масла на 100 л. бензина			2,50
цена бензина в 2010 г.			15,27
цена масла в 2010 г.			69,02
Запчасти			1,0				12,50			12,50
Текущий и капитальный ремонт			1,0				16,33			16,33
Страхование ОСАГО			1,0				1,88			1,88
Техосмотр (включая диагностику)			1,0				0,60			0,60
Налог на транспорт			1,0				1680,00			0,85
Налог на имущество			1,0				31130,00			15,67
5. Накладные расходы			202,45
6. Итого прямые и накладные расходы			893,81
7. Плановые накопления (20%)			178,76
8. Итого расходы с плановыми накоплениями			1072,57
9. НДС (18%)			193,06
10. Итого с НДС			1265,63
3.	ИТОГО (1+2)			1839,31
НДС (18%)			331,07
Итого с НДС			2170,38

Калькуляция расчета стоимости услуги по введению ограничения (возобновлению) режима потребления электрической энергии в ТП, РП и на распределительном щите

N пп	Наименование работ	Статьи расхода								Норма времени чел. час			Расчет, руб.	Расходы на 1 подкл. (откл.), руб.
1. 2. 3. 4. 5. 6. 6. 6.	Доступ в помещение ТП (0.017 чел. час) Поиск отключаемого присоединения (0,05 чел. час) Отключение кабеля (0,017 чел. час) Проверка отсутствия напряжения на отключенном присоединении (0,034 чел. час.) Запись в журнале оперативных переключений (0,017 Завершение работы (0,034 чел. час)	1.ФЗП								41,22
		-электромонтер 3 разряда								0,169			12942,81	13,21
		-электромонтер 3 разряда								0, 169			12942,81	13,21
		-водитель автомобиля 4 разряда								0,169			14503,29	14,8
		2. Страховые взносы во внебюджетные фонды 26,4%								10,88
		3. Амортизация автомобиля								0,169			5150,0	5,26
4. Вспомогательные материалы			0,17
		- материалы на эксплуатацию								0,0
		- материалы на ОТ (СИЗ)								0,169			1,03	0,17
		5. Накладные расходы								34,21
		6. Итого прямые и накладные расходы								91,74
7. Плановые накопления (20%)			18,35
8. Итого расходы с плановыми накоплениями			110,09
9. НДС (18%)			19,82
10. ИТОГО с НДС			129,91
N пп	Наименование работ	Статьи расхода								Время проезда к месту работы и обратно, час.			Расчет, руб.	Расходы на 1 маш./час, руб.
2.	Проезд к месту работы и обратно	1.ФЗП								243,91
- электромонтер 3 разряда			1,0				12942,81		78,16
- электромонтер 3 разряда			1,0				12942,81		78,16
- водитель автомобиля 4 разряда			1,0				14503,29		87,59
2. Страховые взносы во внебюджетные фонды 26,4%			64,39
3. Амортизация автомобиля			1,0				5150,0		31,10
4. Эксплуатационные расходы			168,04
ГСМ			1,0				132,79		132,79
средняя скорость, км/час			30
линейная норма расх. бензина,л на 100 км.			22,20
норма расхода масла на 100 л. бензина			2,20
цена бензина в 2010 г.			18,42
цена масла в 2010 г.			69,02
запчасти			1,0				12,50		12,50
Текущий и капитальный ремонт			1,0				16,33		16,33
Страхование ОСАГО			1,0				1,88		1,88
Техосмотр (включая диагностику)			1,0				0,60		0,60
Налог на транспорт			1,0				1680,00		0,85
Налог на имущество			1,0				6138,00		3,09
5. Накладные расходы			202, 45
6. Итого прямые и накладные расходы			709,89
7. Плановые накопления (20%)			141,98
8. Итого расходы с плановыми накоплениями			851,87
9. НДС (18%)			153.34
10. Итого с НДС			1005,21
3.	ИТОГО (1+2)			961,96
НДС (18%)			173,16
Итого с НДС			1135,12

Общество с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ в части пунктов 1.1, 2.1, 2.5, 3.2.8, 3.3.7, 3.3.10, 3.3.15, 4.4, 7.13, 8.13, 9.6 договора, в части Приложения N 1, Приложения N 2, Приложения N 2а, Приложения N 8 в части п.1.2. Заявитель просил принять указанные пункты в редакции истца.

Представители истца в судебном заседании суда апелляционной инстанции поддержали доводы апелляционной жалобы с учетом дополнений.

Представители ответчика возражали против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве. Ответчик заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства в целях представления мотивированного отзыва на дополнения к апелляционной жалобе.

В силу части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе, вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Ходатайство об отложении судебного разбирательства рассмотрено судом апелляционной инстанции и отклонено, поскольку суд учел наличие в представленных истцом дополнениях к апелляционной жалобе лишь доводов, конкретизирующих ранее заявленные и отсутствие новых доводов, а также учел пределы рассмотрения жалобы в суде апелляционной инстанции, раскрытие участвующими в деле лицами в суде первой инстанции доказательств по делу, а также предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации обязательные условия, необходимые для отложения дела.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 20.11.2009г. в адрес ООО "ДЭС" от ОАО "Донэнерго" поступила оферта договора N 1791-ю от 20.11.2009г. оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям открытого акционерного общества "Донэнерго" (филиал Каменские МЭС).

Не согласившись с условиями предлагаемой оферты, ООО "ДЭС" 21.12.2009г. подготовило и направило в адрес ОАО "Донэнерго" протокол разногласий.

21.01.2010г. ОАО "Донэнерго" рассмотрело представленный протокол разногласий и направило, в свою очередь, протокол согласования разногласий по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям открытого акционерного общества "Донэнерго".

Поскольку стороны не согласовали спорные пункты договора, истец в соответствии со ст. 446 Гражданского кодекса Российской Федерации передал возникшие разногласия на рассмотрение суда.

В соответствии с пунктом 1 статьи 426, статей 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения является публичным договором.

В силу положений статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Правоотношения между сторонами по данному спору регулируются ст. 779-780, 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации, "Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. N 861 (далее - Правила N 861), "Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. N 530 (далее - Правила N 530) и иными нормативными правовыми актами в области энергоснабжения.

Истец не согласился с принятой судом первой инстанции редакцией п.1.1 договора.

В обоснование жалобы истец указал, что суд необоснованно принял редакцию п.1.1 договора (только в части понятия "потери электрической энергии") в редакции ответчика. Просил принять п.1.1 договора в следующей редакции: "Потери электрической энергии - разница, определяемая в границах балансовой принадлежности электрической сети Исполнителя, между объемом электрической энергии, поставленной в его электрическую сеть, и объемом электрической энергии, полученным Потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям Исполнителя, а также переданным в электрические сети других сетевых организаций".

В обоснование жалобы заявитель указал, что ответчик не доказал не включение в его тариф расходов на содержание бесхозяйных сетей, суд не учел всех обстоятельств формирования сводного прогноза баланса производства и поставок энергии.

Данные доводы подлежат отклонению.

Суд первой инстанции, определяя понятие "потери" обоснованно изложил редакцию указанного пункта, как "потери электрической энергии" - разница, определяемая в границах балансовой принадлежности электрической сети Исполнителя, между объемом электрической энергии, поставленной в его электрическую сеть, и объемом электрической энергии, полученным Потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям Исполнителя, а также переданным в электрические сети других смежных сетевых организаций.

В случае опосредованного технологического присоединения в объем электрической энергии, полученный Потребителями, включается величина потерь в энергетических установках производителей электрической энергии, объектах электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйных объектах электросетевого хозяйства."

В соответствии с п. 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с п. 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших на объектах электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть и принадлежащих собственникам или иным законным владельцам, которые ограничены в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов, оплачивается той организацией, которая в соответствии с договором о порядке использования таких объектов обязана приобретать электрическую энергию (мощность) для компенсации возникающих в них фактических потерь электрической энергии.

Согласно п. 52 Правил N 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией.

Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

Согласно п. 53 Правил N 861 нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

В письме Руководителя Региональной службы по тарифам Ростовской области от 18.06.2010г. N 2005 указано, что согласно пункту 6 "Порядка формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам РФ, утвержденного приказом ФСТ России от 10.06.2009г. N 125-э/1, основой для формирования Баланса, в части объемов электрической энергии (мощности) для компенсации потерь, являются предложения, разрабатываемые конкретными сетевыми организациями, оказывающими услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 55.1. "Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке", утвержденных Приказом ФСТ от 06.08.2004г. N 20-э/2, в случае, если расходы на эксплуатацию бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства (далее - бесхозяйные сети) не учтены при установлении тарифов, потребитель электрической энергии, присоединенный к бесхозяйным сетям, оплачивает потери электрической энергии в этих сетях пропорционально его фактическому электропотреблению.

Ответчиком представлен "Протокол рассмотрения дела о корректировке долгосрочных тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям ОАО "Донэнерго" на 2010 год, рассчитанных методом доходности инвестиционного капитала" (приложение к постановлению РСТ от 29.12.2009г. N 16/3) дело N 1324/13.05.2009, утвержденный Руководителем РСТ РО 29.12.2009г., из которого следует, что расходы на эксплуатацию объектов лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии и бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства не учитывались при установлении тарифов ОАО "Донэнерго", учтены только нормативные потери в собственных сетях сетевой организации.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно принял термин "Потери электрической энергии" в редакции ответчика.

Также суд апелляционной инстанции отмечает, что принятие указанного пункта в данной редакции не лишает как сторон, так и иных объектов электропотребления оспаривать фактически принятый объем энергии поставленный опосредованно через объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйных объектах электросетевого хозяйства с учетом норм вышеуказанных правил и наличием выявления нормативных и сверхнормативных потерь. В каждом конкретном случае данные обстоятельства подлежат выявлению и доказыванию.

Суд первой инстанции, разрешая спор, принял п. 2.1 договора в следующей редакции: "Исполнитель обязуется оказывать Заказчику услуги по передаче электрической энергии (мощности) посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ССО, заключивших с Исполнителем Договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) (Приложение N 15), а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя в порядке, установленном настоящим Договором".

Не соглашаясь с редакцией данного пункта, заявитель указал, что необходимо добавить фразу, что указанные услуги также оказываются через сети лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии и бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства.

Данные доводы подлежат отклонению.

Согласно ч. 1 ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с п. 12 Правил N 861 в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их.

В соответствии с Правилами N 861 "сетевые организации" - это организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

Таким образом, сетевая организация оказывает услуги в связи с наличием у нее собственных сетей и получением соответствующего статуса в законом установленном порядке.

Порядок деятельности сетевой организации регламентирован указанными выше нормативными актами, в частности на нее возлагаются обязанности по заключению договоров со смежными сетевыми организациями и т.д.

В соответствии с п.5 Правил N 861 в случае если энергопринимающие устройства потребителя электрической энергии присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителей электрической энергии, объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций (далее - опосредованное присоединение к электрической сети), такой потребитель заключает договор с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергетические установки производителей электрической энергии, бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства или энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, к которым непосредственно присоединено его энергопринимающее устройство.

В соответствии с п. 6 Правил 861 собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.

Согласно пункту 114 Правил N 530 в случае, если энергопринимающие устройства потребителя присоединены к сетям сетевой организации через энергопринимающие устройства (энергетические установки) лиц, не оказывающих услуги по передаче, либо к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) и (или) сетевая организация несут ответственность перед потребителем за надежность снабжения его электрической энергией и ее качество в пределах границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства сетевой организации. Лицо, владеющее энергопринимающим устройством (энергетической установкой), либо лицо, назначенное уполномоченным органом местного самоуправления для управления бесхозяйными объектами электросетевого хозяйства до перехода к нему права собственности на указанные объекты в установленном законодательством Российской Федерации порядке, отвечает за надежность обеспечения таких потребителей электрической энергией и ее качество в пределах своих границ эксплуатационной ответственности, определенных в соответствующем договоре. В случае, если границы эксплуатационной ответственности не определены, указанные лица отвечают за надежность снабжения потребителей электрической энергией и ее качество в пределах своих границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства.

Таким образом, указанные нормы предусматривают, что сетевые организации оказывают услуги в связи с наличием в собственности или на ином праве сетей и несут ответственность за надежность поставки энергии в своих сетях. Иные лица, владеющие объектами электросетевого хозяйства, но не оказывающие услуги передачи энергии, не могут препятствовать осуществлению деятельности сетевой организации и несут ответственность за состояние своих сетей.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно принял п.2.1 договора в редакции ответчика, соответствующей действующему законодательству.

Суд первой инстанции принял п.2.5 договора в редакции: "Одновременно стороны согласовывают следующую документацию: Объемы и предполагаемый режим передачи электрической энергии с разбивкой по месяцам и точкам поставки (Приложение N 1); Требования к соотношению потребления активной и реактивной мощности по соответствующим Потребителям (указанные требования определяются: для Потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением 35 кВ и ниже - Исполнителем или ССО, к сетям которой непосредственно присоединены электроустановки соответствующих Потребителей; для Потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением выше 35 кВ - Исполнителем совместно с соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления). После заключения настоящего Договора любые изменения состава Потребителей и существенных условий, указанных в пункте 2.4. Договора, оформляются в виде дополнительных соглашений к настоящему Договору".

Заявитель указывает о необходимости исключить данный пункт из договора, как противоречащий п.13 Правил N 861. Указанное условие не является существенным.

Данные доводы подлежат отклонению.

В соответствии с п. 18 Правил N 861, лицо, которое намерено заключить договор (далее - заявитель), направляет в сетевую организацию:

а) заявление о заключении договора, которое должно содержать следующие сведения, подтверждаемые приложенными к нему документами:

реквизиты потребителя услуг по передаче электрической энергии или потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор;

объемы и предполагаемый режим передачи электрической энергии с разбивкой по месяцам;

объем присоединенной максимальной мощности и характер нагрузки энергопринимающих устройств (энергетических установок), присоединенных к сети, с ее распределением по каждой точке присоединения и с приложением акта разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон;

однолинейная схема электрической сети потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор);

срок начала оказания услуг по передаче электрической энергии;

Согласно подпункту "е" пункта 14 Правил N 861 при исполнении договора потребитель услуг обязан: поддерживать на границе балансовой принадлежности значения показателей качества электрической энергии, обусловленные работой его энергопринимающих устройств, соответствующие техническим регламентам и иным обязательным требованиям, в том числе соблюдать установленные договором значения соотношения потребления активной и реактивной мощности, определяемые для отдельных энергопринимающих устройств (групп энергопринимающих устройств);

В соответствии с подпунктом "в" пункта 15 Правил N 861, при исполнении договора сетевая организация обязана: определять в порядке, определяемом Министерством промышленности и энергетики Российской Федерации, значения соотношения потребления активной и реактивной мощности для отдельных энергопринимающих устройств (групп энергопринимающих устройств) потребителей услуг. При этом указанные характеристики для потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением 35 кВ и ниже, устанавливаются сетевой организацией, а для потребителей, присоединенных к электрическим сетям напряжением выше 35 кВ - сетевой организацией совместно с соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления;

Согласно пункту 16 Правил N 861 в случае отклонения потребителя услуг от установленных договором значений соотношения потребления активной и реактивной мощности в результате участия в регулировании реактивной мощности по соглашению с сетевой организацией он оплачивает услуги по передаче электрической энергии, в том числе в составе конечного тарифа (цены) на электрическую энергию, поставляемую ему по договору энергоснабжения, с учетом понижающего коэффициента, устанавливаемого в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

Таким образом, суд установил обязанность сторон согласовывать, предусмотренную законом техническую документацию, отсутствие которой приведет к существенным затруднениям в исполнении сторонами своих обязательств. Данный пункт договора основан на указанных выше нормах права.

Кроме того, заявитель не оспаривает наличие самого Приложения N 1. Вместе с тем, его наличие должно быть закреплено в условии договора. Довод о том, что данные условия не являются существенными, необоснован, поскольку стороны обратились об урегулировании разногласий, определенных ими пунктов договора. Редакция определена судом на основании норм Правил 861, 530.

Суд первой инстанции принял пункт 3.2.8. подпункт "а" договора в следующей редакции: Заказчик обязан: "Представлять Исполнителю: по каждому Потребителю (а по населению совокупно) объемы потребления электроэнергии и заявленную мощность в каждой точке поставки на следующий календарный год с разбивкой по кварталам, месяцам и уровням напряжения не позднее 1 мая текущего года. При непредставлении Заказчиком Исполнителю указанной информации в установленные сроки, Исполнитель вправе принять в качестве заявленных на следующий год объемов услуг по передаче электроэнергии фактически присоединенную мощность энергоустановок Потребителей Заказчика. Заказчик вправе увеличивать заявленные объемы мощности по согласованию с Исполнителем. Заявленные в указанном порядке объемы электроэнергии и мощности по каждому Потребителю принимаются Сторонами в качестве договорных объемов оказания услуг по передаче электроэнергии (Приложения N 1 к настоящему Договору) на следующий год."

Обжалуя решение суда, ООО "ДЭС" просит принять подп. а) п.3.2.8 в редакции: "Представлять Исполнителю: а) по точкам поставки Потребителей (а население совокупно) заявленную мощность на следующий календарный год с разбивкой по кварталам, месяцам и уровням напряжения не позднее 1 мая текущего года. При непредставлении Заказчиком Исполнителю указанной информации в установленные сроки, Исполнитель вправе принять в качестве заявленных на следующий год объемов услуг по передаче электроэнергии заявку предоставленную на текущий год. Заказчик вправе увеличивать заявленные объемы мощности по согласованию с Исполнителем".

Заявитель указывает, что при исполнении договора в редакции суда, определяется только мощность и невозможно определить объем электроэнергии, т.к. потребители оплачивают за электроэнергию, а не за объем.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы заявителя ввиду следующего.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 18 Постановления N 861 указано, что лицо, которое намерено заключить договор (далее - заявитель), направляет в сетевую организацию:

заявление о заключении договора, которое должно содержать следующие сведения, подтверждаемые приложенными к нему документами:

реквизиты потребителя услуг по передаче электрической энергии или потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор;

объемы и предполагаемый режим передачи электрической энергии с разбивкой по месяцам;

объем присоединенной максимальной мощности и характер нагрузки энергопринимающих устройств (энергетических установок), присоединенных к сети, с ее распределением по каждой точке присоединения и с приложением акта разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон;

однолинейная схема электрической сети потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор);

срок начала оказания услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 47 Правил N 861, величина заявленной мощности определяется в отношении каждой точки присоединения и не может превышать присоединенную мощность в соответствующей точке присоединения к сети этого потребителя услуг.

Потребитель услуг не менее чем за 8 месяцев до наступления очередного периода регулирования тарифов должен уведомить сетевую организацию о величине заявленной мощности на предстоящий календарный год.

В случае отсутствия уведомления потребителя услуг о величине заявленной мощности при установлении тарифов принимается величина присоединенной мощности энергопринимающего устройства потребителя услуг, если договором предусмотрена возможность использования в таком случае величины присоединенной мощности в целях определения обязательств по договору.

При определении базы для установления тарифов на очередной период регулирования сетевая организация вправе использовать в отношении потребителей услуг, систематически превышающих величину заявленной мощности, величину заявленной потребителем мощности на очередной период регулирования или фактическую величину использованной мощности за истекший период.

Именно редакция истца предусматривает предоставление информации только по мощности, суд учел необходимость предоставления информации по объемам с учетом требований п. 18 Правил 861.

Заявитель в дополнении к жалобе указывает, что ООО "ДЭС" не обращалось в ОАО "Донэнерго" с заявкой на заключение договора, ОАО "Донэнерго" самостоятельно сформировало и направило ООО "ДЭС" оферту договора. Исполнение договора возможно по представлению информации по потребителям совокупно, не по каждому с разбивкой по точке поставки.

Данные доводы несостоятельны, поскольку для урегулирования разногласий не имеет значение лицо, представившее условия договора, суд учитывает мнение всех сторон и нормы закона. Указанный пункт полностью соответствует требованиям п.18, 47 Правил N 861.

Пункт 3.3.7. договора принят судом в редакции: исполнитель обязан: "Направлять Заказчику в срок до 10 сентября извещение о порядке применения утвержденных на период с 1 октября текущего года по 30 сентября следующего года графиков, указанных в п. 3.3.6. настоящего Договора. Обязанность по доведению указанной информации до Потребителей несет Заказчик".

В жалобе заявитель просит принять указанный пункт с учетом обязанности исполнителя направлять извещение в срок до 01 сентября. Заявитель мотивирует свои возражения тем, что в соответствии с п.187, п.190, п. 193 Постановления N 530, п.6, п.22 Приказа Минпромэнерго РФ от 18.03.2008г. N 124 потребители должны быть уведомлены об утвержденных графиках аварийного ограничения не позднее чем за 10 дней до начала очередного периода из действия, то есть не позднее 20 сентября. Принятая редакция ведет к нарушению ООО "ДЭС" сроков уведомления потребителей, и как следствие нарушение интересов потребителей Заказчика.

Данные доводы необоснованны.

Суд первой инстанции, принимая п.3.3.7 договора обоснованно исходил из того, что согласно п. 186 Правил N 530, графики аварийного ограничения разрабатываются на период с 1 октября по 30 сентября каждого года и утверждаются сетевой организацией после согласования с соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления и соответствующими органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации не позднее чем за 10 дней до начала очередного периода. Утвержденные графики доводятся до гарантирующих поставщиков (энергосбытовых организаций) и их потребителей в порядке, предусмотренном договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) или договором оказания услуг по передаче электрической энергии.

Таким образом, предельный срок утверждения графиков-20 сентября. Суд первой инстанции изменил эту дату на 10 сентября, предоставив ООО "ДЭС" время на доведение информации до его потребителей. Суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что разумным и достаточным временем для доведения информации до потребителей будет 10 календарных дней. Указанное отвечает интересам обеих сторон.

Пункт 3.3.10 договора изложен судом в следующей редакции: исполнитель обязан: "Осуществлять контроль качества электроэнергии в соответствии с действующими техническими регламентами и иными обязательными требованиями (ГОСТ 13109-97 и ГОСТ 53333-2008) в принадлежащих Исполнителю распределительных сетях"

Не согласившись с указанной редакцией, заявитель просит изменить пункт на редакцию: "Осуществлять самостоятельно и (или) с привлечением ССО контроль качества электроэнергии в соответствии регламентами и иными обязательными требованиями (ГОСТ 13109-97 и ГОСТ 53333-2008)". Таким образом, истец настаивает на привлечении ответчиком при контроле качества энергии смежных сетевых организаций.

Однако в соответствии с пунктом 114 Правил N 530, в случае если договором энергоснабжения или иным договором предусмотрены обязательства гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии и оперативно-диспетчерским управлением, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) несет ответственность перед потребителями за неисполнение (ненадлежащее исполнение) соответствующих обязательств по указанному договору, в том числе за действия (бездействие) третьих лиц, на которых было возложено их исполнение.

В случае, если энергопринимающие устройства потребителя присоединены к сетям сетевой организации через энергопринимающие устройства (энергетические установки) лиц, не оказывающих услуги по передаче, либо к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) и (или) сетевая организация несут ответственность перед потребителем за надежность снабжения его электрической энергией и ее качество в пределах границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства сетевой организации. Лицо, владеющее энергопринимающим устройством (энергетической установкой), либо лицо, назначенное уполномоченным органом местного самоуправления для управления бесхозяйными объектами электросетевого хозяйства до перехода к нему права собственности на указанные объекты в установленном законодательством Российской Федерации порядке, отвечает за надежность обеспечения таких потребителей электрической энергией и ее качество в пределах своих границ эксплуатационной ответственности, определенных в соответствующем договоре. В случае если границы эксплуатационной ответственности не определены, указанные лица отвечают за надежность снабжения потребителей электрической энергией и ее качество в пределах своих границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно не принял доводы истца, поскольку указанным пунктом регулируется обязанность сетевой организации контролировать качество электроэнергии в своих сетях.

Кроме того, редакция истца предусматривает обязанности смежных сетевых организаций, что недопустимо в силу двухстороннего договора. Все взаимоотношения между смежными сетевыми организациями урегулированы указанными выше нормативными актами и подлежат исполнению вне зависимости от включения их в настоящий договор.

Ссылки истца на п.15 Правил 861 и Информационное письмо ФСТ РФ от 04.09.07 N ЕЯ-5133/12 необоснованны, поскольку регламентируют обязанность сетевой организации обеспечить передачу электрической энергии в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам с соблюдением величин аварийной и технологической брони. Не предусматривают участие в указанном процессе, как обязательном условии смежных сетевых организаций.

Пункт 3.3.15 договора установлен судом в редакции: Исполнитель обязан: "Оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, в соответствии с условиями настоящего Договора."

Заявитель, не согласившись с указанной редакцией, просит ее изменить путем добавления фразы: "За потери в бесхозяйных сетях несет ответственность Исполнитель". Данная редакция мотивирована истцом теми же основаниями, что и понятие "потери в сетях".

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым отклонить доводы жалобы ввиду следующего.

Судом установлено, что в письме Руководителя РСТ по РО от 18.06.2010г. N 2005 указано, что согласно пункту 6 "Порядка формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам РФ", утвержденного приказом ФСТ России от 10.06.2009г. N 125-э/1, основой для формирования Баланса, в части объемов электрической энергии (мощности) для компенсации потерь, являются предложения, разрабатываемые конкретными сетевыми организациями, оказывающими услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с 55.1. "Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке", утвержденных Приказом ФСТ от 06.08.2004г. N 20-э/2, в случае, если расходы на эксплуатацию бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства (далее - бесхозяйные сети) не учтены при установлении тарифов, потребитель электрической энергии, присоединенный к бесхозяйным сетям, оплачивает потери электрической энергии в этих сетях пропорционально его фактическому электропотреблению.

Ответчиком представлен "Протокол рассмотрения дела о корректировке долгосрочных тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям ОАО "Донэнерго" на 2010 год, рассчитанных методом доходности инвестиционного капитала" (приложение к постановлению РСТ от 29.12.2009г. N 16/3) дело N 1324/13.05.2009, утвержденный Руководителем РСТ РО 29.12.2009г., из которого следует, что расходы на эксплуатацию бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства не учитывались при установлении тарифов ОАО "Донэнерго".

Поскольку, доказательства того, что расходы на эксплуатацию бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства, учтены ответчику при установлении тарифов, истцом не представлено, суд первой инстанции обоснованно принял п. 3.3.15. Договора в редакции ответчика.

Пункт 4.4. договора принят судом в следующей редакции: "Ежемесячно в порядке, определенном Сторонами в Приложении N 9 к настоящему Договору, Исполнитель определяет объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в сетях".

Возражая против указанной редакции пункта 4.4. договора, истец указал, что слово "Исполнитель определяет" заменить на "Стороны определяют", ссылается на абз. 3 п. 121 Правил N 530.

Суд апелляционной инстанции считает, что принятая судом редакция пункта не нарушает интересы истца, поскольку весь порядок регламентирован нормой ст. 121 Правил N 530.

В соответствии с пунктом 121 Правил N 530, сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 02.03.2010 г. N 7445/09, с учетом пункта 121 Правил N 530, именно сетевая организация вправе и обязано определять объем электрической энергии исходя из показаний приборов коммерческого учета.

Кроме того, п. 121 Правил также определяет, что Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Таким образом, порядок определения объема энергии, приобретаемой сетевой организации законодательно четко регламентирован и также соблюдает интересы истца.

Пункт 7.13 договора принят судом первой инстанции в следующей редакции: "Заказчик оплачивает оказанные услуги путем перечисления денежных средств на счет Исполнителя, если иной порядок не установлен дополнительным соглашением Сторон".

Истец просит принять указанный пункт в редакции: "Заказчик оплачивает оказанные услуги путем перечисления денежных средств на счет Исполнителя, по мере поступления денежных средств от Потребителя Заказчика"

В обоснование своих возражений заявитель указал, что суд не учел, что все затраты, в том числе, по ограничению потребления энергии возмещаются истцу его потребителями. И в случае несвоевременной оплаты потребителем услуг и затрат ООО "ДЭС" вынуждено изыскивать денежные средства из иных источников.

Данные доводы суд апелляционной инстанции признает необоснованными, противоречащими нормам гражданского законодательства.

В соответствии со ст. 308 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

Заявитель фактически предлагает установить неопределенный период оплаты исходя из обстоятельств, которые могут и не наступить. Указанное условие направлено на освобождение истца от принятия мер по взысканию задолженности с потребителей, контроля за своевременными платежами, в связи с чем, обоснованно отклонены судом.

По мнению истца, в договор должен быть включен пункт 8.13. и изложен в следующей редакции: "При несвоевременном приведении систем коммерческого учета электроэнергии, приобретаемой Заказчиком с оптового рынка электроэнергии (мощности), находящихся в границах балансовой принадлежности Исполнителя, в соответствие с требованиями оптового рынка электроэнергии (мощности), Заказчик имеет право взыскать с Исполнителя причиненные этим прямые убытки ".

Указанный пункт исключен решением суда.

В обоснование жалобы заявитель указывает, что указанный пункт предусматривает конкретные меры ответственности и должен быть принят.

Указанные доводы заявителя жалобы необоснованны.

В соответствии с п. 157 Правил N 530, сетевая организация в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемым с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией), обслуживающим потребителей, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, выполняет требования, предъявляемые к субъектам оптового рынка и касающиеся организации коммерческого учета электрической энергии в точках (группах точек) поставки, в которых гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) приобретает электрическую энергию на оптовом рынке. Приборы учета, установленные гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией), в целях исполнения указанного обязательства передаются сетевой организации с возмещением экономически обоснованных расходов гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) на проектирование, приобретение, установку и сдачу в эксплуатацию приборов учета.

В соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Таким образом, при наличии убытков, истец может в общем порядке требовать их возмещения, доказав свои требования в порядке ст. 15 ГК РФ.

Предложенная истцом редакция носит общий характер.

Кроме того, неустойка, не установленная законодательно, может быть включена в договор только по соглашению сторон.

Кроме того, суд первой инстанции обоснованно указал, что право Заказчика требовать полного возмещения причиненных ему убытков, возникших вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения настоящего договора, уже согласовано сторонами в п. 8.11. Договора.

Суд первой инстанции принял пункт 9.6. договора в следующей редакции: "Исполнитель вправе приостановить передачу электрической энергии при условии предварительного письменного уведомления Заказчика в следующих случаях:

- в случае возникновения задолженности Заказчика по оплате услуг по передаче электрической энергии, соответствующей одному периоду между установленными настоящим договором сроками платежа. Расчет задолженности производится за вычетом задолженности Исполнителя по оплате электрической энергии для компенсации потерь электрической энергии перед Заказчиком;

- в случае невыполнения Потребителем Заказчика условий договора, касающихся обеспечения функционирования устройств релейной защиты, противоаварийной и режимной автоматики по согласованию с Заказчиком;

- в иных случаях, установленных Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики".

Истец полагает, что в спорном договоре пункт 9.6. следует исключить.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что п. 29 Правил N 861 устанавливает случаи, в которых может быть приостановлено оказание услуг по передаче электроэнергии, и отсутствует случай невыполнения условий договора, касающейся обеспечения функционирования устройств релейной защиты, противоаварийной и режимной автоматики, но допускаются иные случаи, предусмотренные Постановлением N 530. Включение указанного пункта противоречит нормам материального права.

Данные доводы подлежат отклонению.

В соответствии с абз. 3 п. 17 Правил N 861, в случае невыполнения потребителем услуг условий договора, касающихся обеспечения функционирования устройств релейной защиты, противоаварийной и режимной автоматики, сетевая организация вправе приостановить исполнение своих обязательств по договору или отказаться от их исполнения.

Согласно п. 29 Правил N 861, сетевая организация приостанавливает исполнение обязательств по договору в следующих случаях:

а) возникновение у потребителя услуг задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, соответствующей одному периоду между установленными договором сроками платежа. Если потребителем услуг по передаче электрической энергии является гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация), расчет задолженности производится за вычетом задолженности сетевой организации по оплате электрической энергии для компенсации потерь электрической энергии перед данным гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией);

б) приостановление исполнения обязательств по договорам купли-продажи электрической энергии, энергоснабжения или по договору о присоединении к торговой системе оптового рынка электрической энергии (мощности), а также прекращение указанных договоров - при наличии соответствующего уведомления (в письменной форме с приложением подтверждающих документов) от организации коммерческой инфраструктуры оптового рынка, гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации с указанием предполагаемого срока введения ограничений режима потребления;

в) присоединения потребителем услуг (потребителем электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети энергопринимающих устройств, не соответствующих условиям договора;

г) присоединения, осуществленного с нарушением порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям;

д) иные случаи, установленные Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики в качестве оснований для введения частичного (полного) ограничения режима потребления электрической энергии.

Таким образом, суд перовой инстанции обоснованно принял редакцию п. 9.6 договора в соответствии с указанными выше нормами.

Истец также не согласился с редакцией Приложения N 1, Приложение N 2, Приложения N 2-а, п. 1.2. Приложения N 8.

В отношении Приложения N 1 "Плановое количество электроэнергии и мощности, отпускаемой из сети Исполнителя Потребителям Заказчика" заявитель указал, что суд необоснованно принял его в редакции ОАО "Донэнерго", не дал оценку доводам ООО "ДЭС", что объем электроэнергии предоставляется Заказчиком при направлении заявки. Исполнитель не может знать о количестве электроэнергии, которое необходимо заказчику для исполнения обязательств по договорам энергоснабжения. Указанное приложение подлежит формированию заказчиком.

Данные доводы необоснованны.

Рассматривая представленные Приложения, суд первой инстанции установил, что редакция ОАО "Донэнерго" содержит информацию как о плановых объемах подлежащей передаче электроэнергии, так и о мощности электроэнергии, отпускаемой из сети Исполнителя потребителям Заказчика, тогда как в редакции ООО "ДЭС" указана только плановая величина мощности, а объем отсутствует.

В соответствии с п. 18 Правил N 861, п. 11, 184, 186 Правил N 530 и п. 7.1. Постановления Правительства РФ N 109, наличие объемов потребления электрической энергии необходимо сторонам для выполнения своих договорных обязанностей.

Таким образом, Приложение N 1 в редакции ОАО "Донэнерго" содержит более полную информацию о потреблении электроэнергии (информацию о заявленной мощности и ежемесячном объеме потребления электрической энергии по каждому потребителю), что в силу п. 13 Правил N 861 является существенным условием договора, в то время как в форме приложения N 1 в редакции ООО "ДЭС" часть информации отсутствует.

Фактически истец не оспаривает данные, приведенные в приложении N 1, предоставленном ответчиком, а возражает против их включения в договор.

Также редакция ООО "ДЭС" не содержит информации по многоквартирным жилым домам, включенным в приложение N 2 и 2а.

В связи с вышеизложенным, суд первой инстанции принял обоснованную редакцию Приложения N 1.

В отношении Приложение N 2 и Приложение N 2-а, заявитель указал, что суд не учел, что договор об оказании услуг по передаче энергии заключается в обеспечение обязательств Гарантирующего поставщика по поставке электрической энергии своим потребителям. Потребители-лица уполномочившие заказчика на заключение договора с сетевой организацией. Именно они согласовывают определенный прибор учета в качестве расчетного. Разногласия с сетевой организацией возникли по домам, жильцы которых не согласовали в качестве расчетных приборы учета предлагаемые ОАО "Донэнерго". Кроме того, ответчиком при формировании Приложений N 2 и 2а допущен ряд неточностей

Суд первой инстанции установил, что разногласия между сторонами по Приложению N 2 "Перечень точек поставки Потребителей Заказчика юридических лиц Каменского филиала ООО "Донэнергосбыт" и Приложению N 2а "Перечень точек поставки потребителей заказчика физических лиц Каменского филиала ООО "Донэнергосбыт", возникли в связи с включением ответчиком - ОАО "Донэнерго" в Приложение N 2 многоквартирных жилых домов, выбравших форму управления ТСЖ, ЖСК и управляющие компании и в Приложение N 2а многоквартирных жилых домов, выбравших в качестве формы управления - непосредственное управление, в виде единой точки поставки и указание в качестве расчетных коллективных (общедомовых) приборов учета электроэнергии, а в случае их отсутствия расчетного способа, тогда как ООО "ДЭС" в качестве точки поставки указывает каждую квартиру многоквартирного жилого дома и в качестве расчетных указывает индивидуальные (внутриквартирные) приборы учета электроэнергии.

Между тем, спор между сторонами по порядку определения объемов оказанных услуг по передаче электрической энергии в многоквартирные жилые дома уже решался в вышестоящих судебных инстанциях (Постановления ФАС СКО от 15.07.2008г. по делу N А53-18843/2007, от 17.07.2008г. по делу N А53-21516/2007, от 02.07.2009г. по делу N А53-18843/2007, от 11.02.2010г. по делу N А53-11485/2009, Решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.03.2010г. по делу N А53-28162/2009, оставленное без изменения Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2010г. и Решение Арбитражного суда Ростовской области от 10.03.2010г. по делу N А53-22931/09, оставленное без изменения Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2009г., а также был предметом рассмотрения в Президиуме Высшего арбитражного суда Российской Федерации.

Высший арбитражный суд Российской Федерации в Постановлении N 5290/09 от 22.09.2010г., указал, что расчет объема оказанных услуг следует вести согласно показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета электроэнергии или расчетным путем по утвержденным нормативам потребления, учитывая многоквартирный жилой дом как единую точку поставки. В противном случае это означало бы, по существу, перемещение границы эксплуатационной ответственности и, следовательно, возложение на сетевую организацию ответственности за потери в сетях потребителей.

Указанный порядок установлен ст. 157 ЖК РФ, Правилами N 307.

Согласно Постановлению Президиума ВАС от 02.03.2010г. N 7445/09 сетевая организация вправе и обязана определять объем электрической энергии исходя из показаний приборов коммерческого учета. Расчет компанией (сбытовой организацией) потерь электрической энергии в зависимости от количества электрической энергии, оплаченной бытовыми потребителями, означает возможность не учета в составе полезного отпуска потребленной, но неоплаченной электрической энергии, что приведет к ее необоснованному отнесению на потери в сетях предприятия.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно принял Приложения N 2 - "Перечень точек поставки Потребителей Заказчика юридических лиц Каменского филиала ООО "Донэнергосбыт" и N 2а - "Перечень точек поставки Потребителей Заказчика физических лиц Каменского филиала ООО "Донэнергосбыт" в редакции ответчика.

Технические неточности и описки, а также корректировка данных могут производиться сторонами в процессе исполнения договора в рабочем порядке.

Истец не согласился с принятой судом редакцией п.1.2 Приложения N 8 "Регламент определения объема переданной электроэнергии потребителям Заказчика". Просил принять п.1.2 Приложения N 8 в следующей редакции:

"Перечень приборов учета принятых в качестве расчетных для учета электроэнергии, переданной Потребителям Заказчика, согласован Сторонами в приложении N 2 к настоящему договору. Основанием для включения соответствующих приборов учета в Приложение N 2 к настоящему договору является их согласование в качестве расчетных в договорах энергоснабжения между заказчиком и Потребителем. Включение многоквартирных домов, оборудованных общедомовыми приборами учета в Приложении N 2 к настоящему договору, производится в соответствии с положениями трехстороннего соглашения, заключенного во исполнение мероприятий предусмотренных протоколом совещания по вопросу взаимодействия сбытовых и сетевых организаций в сфере энергоснабжения состоявшегося в Администрации Ростовской области 07.08.09г."

В обоснование жалобы заявитель также указал, что прерогатива определять расчетные приборы учета принадлежит потребителям.

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым отклонить указанные доводы жалобы.

Договором предусмотрены Приложения N 2 - "Перечень точек поставки Потребителей Заказчика юридических лиц Каменского филиала ООО "Донэнергосбыт" и пункт 11.3. Приложение N 2а - "Перечень точек поставки Потребителей Заказчика физических лиц Каменского филиала ООО "Донэнергосбыт".

В соответствии со ст. 308 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательство не создает обязанностей для лиц не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

В соответствии с п. 88 Правил N 530, собственники жилых помещений в многоквартирном доме, осуществляющие непосредственное управление многоквартирным домом, а также собственники жилых домов вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в соответствии с настоящими Правилами и жилищным законодательством Российской Федерации. При этом определение объемов поставленной электрической энергии осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Порядок распределения между собственниками и нанимателями жилых помещений в многоквартирном доме объема электрической энергии, поставленного на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, определяется в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации. Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) или сетевая организация несут ответственность за надежность энергоснабжения и качество электрической энергии на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей. Ответственность за надежность энергоснабжения и качество электрической энергии в пределах границ балансовой принадлежности внутридомовых электрических сетей в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации несет лицо, осуществляющее обслуживание внутридомовых инженерных систем.

Согласно п. 89 Правил N 530, исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях определяются исполнителем коммунальных услуг как разность между объемом электрической энергии, приобретенным на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, объемом использования электрической энергии на общедомовые нужды и объемом оказанных потребителям коммунальных услуг электроснабжения.

В соответствии с п. 136 Правил N 530, оплата предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Действующее законодательство не содержит правил, согласно которым объем оказанных заказчику сетевой организацией услуг должен определяться тем же способом, что и объем энергии, принятой покупателями заказчика (постановление ФАС СКО от 15.07.2008г. по делу N А53-18843/2007-С3-13).

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно принял п. 1.2. Приложения N 8 в редакции: "Перечень средств учета (информационно - измерительных систем (ИИС), принятых в качестве расчетных для учета электроэнергии, переданной Потребителям Заказчика), согласован Сторонами в Приложении N 2 и Приложении N 2а к Договору".

Иных доводов апелляционная жалоба не содержит.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

Расходы по госпошлине по жалобе возлагаются на заявителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.07.2010 г. по делу N А53-3393/2010 оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.Г. Величко

Судьи

Ю.И. Баранова С.В. Ехлакова