Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 апреля 2011 г. N 17АП-2132/11

г. Пермь

12 апреля 2011 г.

Дело N А60-38507/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 11 апреля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 апреля 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хаснуллиной Т.Н.,

судей Крымджановой М.С. и Мармазовой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лепихиной Е.С.,

при участии:

от истца, закрытого акционерного общества "Двуреченский щебень": Ердякова А.А., представителя по доверенности от 29.07.2010,

от ответчика, Макутина Андрея Валентиновича: не явился,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев апелляционную жалобу истца, ЗАО "Двуреченский щебень",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 25 января 2011 года

по делу N А60-38507/2010,

принятое судьей Рябовой С.Э.,

по иску ЗАО "Двуреченский щебень" (ОГРН 1069652016301, ИНН 6652022520)

к ответчику Макутину А.В.

об обязании передать имущество и оригиналы документов общества,

установил:

Закрытое акционерное общество "Двуреченский щебень" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области к Макутину Андрею Валентиновичу с иском (в редакции принятых судом 20.01.2011 изменений исковых требований) об обязании Макутина А.В. передать по акту приема-передачи генеральному директору закрытого акционерного общества "Двуреченский щебень" Максимовичу А.П. следующие принадлежащие ЗАО "Двуреченский щебень" имущество и оригиналы документов за период с 11.12.2006 по 21.07.2010: 1.1) протоколы годовых и внеочередных общих собраний акционеров ЗАО "Двуреченский щебень"; 1.2) протоколы заседаний совета директоров ЗАО "Двуреченский щебень"; 1.3) документы, связанные с подготовкой, созывом и проведением собраний акционеров и совета директоров ЗАО "Двуреченский щебень", в т.ч. бюллетени для голосования по вопросам, включенным в повестку дня собрания акционеров и заседания совета директоров, доверенности (копии доверенностей) на участие в собраниях акционеров; 1.4) переписку ЗАО "Двуреченский щебень" с акционерами, а также поступившие от акционеров ЗАО "Двуреченский щебень" требования; 1.5) приказы генерального директора ЗАО "Двуреченский щебень" и иную организационно распорядительную документацию (распоряжения, справки и т.д.) по всем вопросам, связанным с ведением финансово-хозяйственной деятельности; 1.6) приказы генерального директора ЗАО "Двуреченский щебень" по приему на работу, увольнению, переводам работников и иные документы, касающиеся взаимоотношения ЗАО "Двуреченский щебень", как работодателя, со своими работниками, в т.ч. заявления работников, трудовые договоры, договоры о материальной ответственности; 1.7) договор аренды земельного участка, проект освоения лесов, а также справки, уведомления, заключения и иные документы, связанные с осуществлением ЗАО "Двуреченский щебень" добычи гранитов месторождения Двуреченское-1, расположенного в 2,5 километров юго-восточнее поселка Двуреченск на территории Белоярского городского округа, а также основных видов деятельности, указанных в уставе ЗАО "Двуреченский щебень", в т.ч.: договор N 112/п от 04.09.2008 на создание (передачу) проектно-технической документации, заключенный ООО "Геотехпроект" и ЗАО "Двуреченский щебень", Приложение N 2 к Договору N 112/п от 04.09.2008 на создание (передачу) проектно технической документации "Протокол соглашения о договорной цене на научно-техническую продукцию", Приложение N 3 к Договору N 112/п от 04.09.2008 на создание (передачу) проектно технической документации "Календарный план работ", Накладная N 112/5 от 03.11.2009 к Договору N 112/п от 04.09.2008, Накладная N 112/6 от 19.11.2009 к Договору N 112/п от 04.09.2008, Техническое задание на проектирование "Разработка и горнотехническая рекультивация Ольховского участка гранитов", согласованное заместителем руководителя Управления Ростехнадзора по УрФО и утвержденное генеральным директором ЗАО "Двуреченский щебень", Акт выбора лесного участка N13 от 13.10.2008, Приложение N1 "Местоположение лесного участка" к акту выбора лесного участка N13 от 13.10.2008, Акт натурального технического обследования лесного участка N13 от 13.10.2008 и приложения к нему, в т.ч. приложении N1 Чертеж лесного участка (по данным инструментальной съемки границ), Гидрогеологическое заключение N3760/08 о возможности проведения работ по разработке Ольховского участка гранитов. - Заключение об отводе земельного участка от 26.01.2009, Кадастровый паспорт земельного участка (кадастровый номер 66:06:0000000:126), - Письмо Министерства природных ресурсов Свердловской области от 12.12.2008 N06 04-7029/8, Заключение Департамента по недропользованию по Уральскому федеральному округу (Уралнедра) об отсутствии (наличии) полезных ископаемых на испрашиваемом участке недр N35-15/2-428 от 01.10.2007, Заключение N28/08 комиссии по запасам общераспространенных полезных ископаемых Свердловской области по рассмотрению материалов технико-экономического обоснования разведочных кондиций и подсчета запасов строительного камня Ольховского участка, утвержденное Министерством природных ресурсов Свердловской области 05.11.2008, Справка Государственного учреждения "Свердловский центр по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды с региональными функциями" (ГУ "Свердловский ЦГМС-Р") N963/09-06-09 от 16.01.2009, Климатическая характеристика района работ NОМ-06-960/969 от 26.12.2008, выданная Государственным учреждением "Свердловский центр по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды с региональными функциями" (ГУ "Свердловский ЦГМС-Р"), Протокол технического совещания при начальнике отдела по горному надзору Уральского управления Ростехнадзора N05/02-15/31 от 21.04.2010, Проект границ земли, - Письмо ОАО "Уральские газовые сети" в адрес Общества, Письмо ОАО "Водоканал" от 17.07.2008 N1406, Заключение Управления государственной охраны объектов культурного наследия Министерства культуры Свердловской области о возможности осуществления хозяйственной деятельности на земельном участке от 26.05.2009 NКН-04-254/09; 1.8) печать ЗАО "Двуреченский щебень"; 1.9) бланки строгой отчетности; 1.10) ценные бумаги, как полученные ЗАО "Двуреченский щебень" от третьих лиц, так и собственные: векселя, чеки, акции и другие ценные бумаги, которые ГК РФ, иными федеральными законами РФ отнесены к числу ценных бумаг; 1.11) лицензии, полученные ЗАО "Двуреченский щебень", и приложения к ним в т.ч.: лицензию на право пользования недрами серии СВЕ N07216 вид лицензии ТЭ, приложение N1 к лицензии СВЕ N07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень" -"Условия пользования участком недр", приложение N2 к лицензии СВЕ N07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень" -"Схема расположения месторождения Двуреченское-1", приложение N3 к лицензии СВЕ N07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень" -"Краткая характеристика участка недр", приложение N4 к лицензии СВЕ N07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень", приложение N5 к лицензии СВЕ N07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень", приложение N6 к лицензии СВЕ N07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень", приложение N7 к лицензии СВЕ N07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень"; 1.12) документы, полученные ЗАО "Двуреченский щебень" от государственных и муниципальных органов власти, органов местного самоуправления, контролирующих инстанций, подтверждающие право на осуществление основных видов хозяйственной деятельности, указанных в Уставе ЗАО "Двуреченский щебень", в т.ч. право на пользование недрами; 1.13) документы по охране труда и технике безопасности, соблюдения требований пожарной безопасности; 1.14) переписку ЗАО "Двуреченский щебень" с государственными и муниципальными органами власти, органами местного самоуправления, контролирующими инстанциями; 1.15) все гражданско-правовые договоры, заключенные ЗАО "Двуреченский щебень" с третьими лицами, а также документы, подтверждающие исполнение ЗАО "Двуреченский щебень" и его контрагентами обязательств из заключенных гражданско-правовых договоров; 1.16) чековую книжку; 1.17) документы, подтверждающие права ЗАО "Двуреченский щебень" на приобретенное им имущество, а также на имущество, находящееся на балансе ЗАО "Двуреченский щебень"; 1.18) внутренние документы ЗАО "Двуреченский щебень", регулирующие деятельность органов общества, в т.ч. определяющие порядок созыва и проведения общих собраний акционеров, заседаний совета директоров общества, порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора); 1.19) документы бухгалтерского учета и документы бухгалтерской отчетности ЗАО "Двуреченский щебень", в том числе: документы по учету основных средств, документы по реализации товаров и материальных ценностей (товарные накладные, товарно-транспортные накладные, счета фактуры, акты приема товаров, акты выполненных работ, журналы фактур), документы по поставке товаров и материальных ценностей, налоговые декларации и расчеты по периодам, учетные регистры, оборотно-сальдовые ведомости, кассовые документы (приходно-кассовые ордера, расходно-кассовые ордера, платежные ведомости, журналы, кассовая книга и т.д.), документы по учету заработной платы, документы по организации персонифицированного учета, приказы по учетной политике, акты сверок с контрагентами; 1.20) ноутбук Toshiba Satellite L30-134 15,4" XGA/1,46GHz/DDRII; 1.21) ноутбук Toshiba Satellite L30-134 15,4" XGA/1,46GHz/DDRII; 1.22) многофункциональное устройство Samsung SCX-4200; 1.23) телефон Panasonic KX-FT932RU-B; 1.24) телефон Panasonic KX-FT932RU-B; 1.25) ноутбук Samsung Q35 CDuo T2250 (l,73)/1024/80/DVDRW/l; 1.26) водонагреватель YLR-5-X (28LB); 1.27) годовые отчеты ЗАО "Двуреченский щебень"; 1.28) положения о филиалах или представительствах ЗАО "Двуреченский щебень"; 1.29) отчеты независимых оценщиков; 1.30) списки аффилированных лиц ЗАО "Двуреченский щебень"; 1.31) списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и лиц, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями ФЗ "Об акционерных обществах"; 1.32) заключения ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора ЗАО "Двуреченский щебень", государственных и муниципальных органов финансового контроля; 1.33) проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с ФЗ РФ "Об акционерных обществах" и другими федеральными законами; 1.34) уведомления о заключении акционерных соглашений, направленные ЗАО "Двуреченский щебень", а также списки лиц, заключивших такие соглашения; 1.35) судебные акты, в т.ч. решения третейских судов, по спорам, связанным с созданием ЗАО "Двуреченский щебень", управлением им, осуществлением финансово-хозяйственной деятельности ЗАО "Двуреченский щебень", владением акциями ЗАО "Двуреченский щебень", а также по всем иным вопросам. Кроме того истец заявил об отнесении на ответчика 30 руб. судебных расходов на оплату услуг представителя (л.д.6-11, 65-73,128-130).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 25.01.2011 (в редакции определений об исправлении описок от 31.01.2011, от 02.03.2011), принятым судьей Рябовой С.Э., иск удовлетворен частично. Постановлено обязать ответчика в течение трех дней со дня вступления решения в законную силу передать по акту приема-передачи истцу оригиналы следующих документов за период с 11.12.2006 по 26.04.2010: документы, связанные с подготовкой, созывом и проведением собраний акционеров, в том числе бюллетени для голосования по вопросам, поставленным на собрание акционеров; приказы генерального директора ЗАО "Двуреченский щебень" по приему на работу, увольнению, переводам работников, заявления работников, трудовые договоры, договоры о материальной ответственности и прочие документы, связанные с осуществлением приема и увольнения работников; договор аренды земельного участка, проект освоения лесов, а также справки, уведомления, заключения и иные документы, связанные с осуществлением ЗАО "Двуреченский щебень" основных видов деятельности, указанных в уставе ЗАО "Двуреченский щебень", в т.ч. договор N 112/п от 04.09.2008 на создание (передачу) проектно-технической документации, заключенный ООО "Геотехпроект" и ЗАО "Двуреченский щебень"; приложение N 2 к договору N 112/п от 04.09.2008 на создание (передачу) проектно-технической документации "Протокол соглашения о договорной цене на научно -техническую продукцию"; приложение N 3 к договору N 112/п от 04.09.2008 на создание (передачу) проектно-технической документации "Календарный план работ"; акт выбора лесного участка N13 от 13.10.2008, акт натурального технического обследования лесного участка N13 от 13.10.2008 кадастровый паспорт земельного участка N 66:06:0000000:126, письмо ОАО "Уральские газовые сети" в адрес ЗАО "Двуреченский щебень", Лицензии, полученные ЗАО "Двуреченский щебень", и приложения к ним, в том числе: лицензия на право пользования недрами серии СВЕ N 07216 вид лицензии ТЭ; приложение N 1 к лицензии СВЕ N 07216ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень" "Условия пользования участками недр"; приложение N2 к лицензии СВЕ N 07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень" - "Схема расположения месторождения Двуреченское -1"; приложение N3 к лицензии СВЕ N 07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень" "Краткая характеристика участка недр"; - приложение N4 к лицензии СВЕ N 07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень"; приложение N 5 к лицензии СВЕ N 07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень"; приложение N 6 к лицензии СВЕ N 07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень"; приложение N7 к лицензии СВЕ N 07216 ТЭ, выданной ЗАО "Двуреченский щебень". В остальной части иска отказано. С ответчика в пользу истца взыскано 15000руб. судебных расходов на оплату услуг представителя, 4000 руб. в возмещение госпошлины по иску (л.д.131-149,153-154).

Истец с решением суда не согласен. В апелляционной жалобе указал на то, что в иске об обязании ответчика представить документы, указанные в пунктах 1.7, 1.19, 1.15, 1.20-1.26 уточненного искового заявления, отказано необоснованно. Просит решение суда в обжалуемой части отменить, иск удовлетворить.

Ответчик письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, закрытое акционерное общество "Двуреченский щебень" зарегистрировано в качестве юридического лица 11.12.2006 (л.д.13). С момента создания общества его генеральным директором являлся Макутин А.В. (л.д.52).

Согласно выписке из протокола заседания Совета директоров общества от 26.04.2010, полномочия генерального директора ЗАО "Двуреченский щебень" Макутина А.В. прекращены. Генеральным директором общества избран Максимович А.П. (л.д.52).

Вновь избранный генеральный директор ЗАО "Двуреченский щебень" обратился к бывшему директору общества Макутину А.В. с требованием передать все оригиналы документов общества. Требование было получено Макутиным А.В. 21.07.2010, но не исполнено (л.д.37).

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения общества в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 89 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество обязано хранить следующие документы: договор о создании общества; устав общества и внесенные в него изменения и дополнения, которые зарегистрированы в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества; положение о филиале или представительстве общества; годовые отчеты; документы бухгалтерского учета; документы бухгалтерской отчетности; протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции); бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров; отчеты независимых оценщиков; списки аффилированных лиц общества; списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и лиц, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля; проспекты ценных бумаг, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами; уведомления о заключении акционерных соглашений, направленные обществу, а также списки лиц, заключивших такие соглашения; судебные акты по спорам, связанным с созданием общества, управлением им или участием в нем; иные документы, предусмотренные настоящим Федеральным законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Общество хранит документы, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, по месту нахождения его исполнительного органа в порядке и в течение сроков, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (пункт 2 статьи 89 ФЗ "Об АО").

В соответствии со статьей 88 Закона об акционерных обществах общество обязано вести бухгалтерский учет и представлять финансовую отчетность в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и иными правовыми актами Российской Федерации. Ответственность за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учета в обществе, своевременное представление ежегодного отчета и другой финансовой отчетности в соответствующие органы, а также сведений о деятельности общества, представляемых акционерам, кредиторам и в средства массовой информации, несет исполнительный орган общества в соответствии с настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества.

В отзыве на иск ответчик указал, что документы, перечисленные пунктах 1.1,1.2,1.4,1.5,1.9,1.10,1.12-1.14,1.16-1.18,1.27-1.35, им как руководителем общества, не велись, потому у ответчика отсутствуют (л.д.110-112). Доказательства обратного в деле отсутствуют.

Оригинал протокола заседания совета директоров от 26.04.2010 у истца имеется, поскольку на основании названного протокола внесены соответствующие изменения в сведения об исполнительном органе общества (л.д.51,43).

Документы, перечисленные в пункте 1.7, возвращены ООО "Геотехпроект" по акту приема-передачи документации (л.д.113).

Документы, перечисленные в пункте 1.19, у ответчика отсутствуют, поскольку ведение бухгалтерского учета было поручено исполнительным органом ООО "Индига", согласно доверенности от 10.10.2008 (л.д.114).

Печать общества и документы, перечисленные в пункте 1.15, были переданы без составления передаточного акта (л.д.112).

Доказательства, подтверждающие, что имущество, перечисленное в пунктах 1.20-1.26, находится у ответчика, в деле отсутствуют.

Представленные истцом в дело документы, содержат оттиск печати ЗАО "Двуреченский щебень". Наличие у общества двух печатей документально не подтверждено. Факт удержания ответчиком испрашиваемых документов и имущества документально также не подтвержден.

Представленные истцом в судебном заседании письмо ООО Геотрехпроект" от 03.03.20100, а также письмо Шахмина И.Г. от 28.03.2011 факт нахождения у ответчика испрашиваемых документов также не подтверждают.

Если участник обратится в хозяйственное общество с требованием о предоставлении копии и (или) обеспечении доступа к документу, который должен храниться обществом, но по каким-либо причинам отсутствует, то общество обязано сообщить участнику об этом, а также о причинах отсутствия документа (при наличии таких сведений), месте его нахождения и предполагаемой дате его возвращения в общество или восстановления (при наличии такой возможности) (пункт 8 Информационного письма ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О практике рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ").

В настоящем деле требование заявлено к бывшему исполнительному органу общества. Следовательно, с момента прекращения полномочий генерального директора общества у ответчика нет возможности восстановить документы, которые в силу закона должны храниться у общества.

При указанных обстоятельствах суд пришел к верному выводу о том, что, понуждая ответчика исполнить обязательство в натуре, истец не доказал возможность реального исполнения этого обязательства и реальной защиты нарушенного права при выборе такого способа защиты (ст.ст.4,16 АПК РФ).

В связи с изложенным решение суда в обжалуемой части является законным и обоснованным. Отмене не подлежит.

В остальной части решение суда сторонами не оспаривается. В связи с этим у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания для проверки решения в части удовлетворенного иска в силу пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Госпошлина по апелляционной жалобе относится на её заявителя, согласно статьей 110 АПК РФ.

На основании и руководствуясь статьями 110, 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 25.01.2011 (в редакции определений об исправлении описок от 31.01.2011, от 02.03.2011) по делу N А60-38507/2010 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru

Председательствующий

Т.Н. Хаснуллина

Судьи

М.С. Крымджанова С.И. Мармазова