Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2007 г. N 16АП-1533/07

г. Ессентуки

Дело N А15-817/2007

30 октября 2007 г.

Вх.16АП-1533/07

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2007 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 30 октября 2007 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фриева А.Л.,

судей: Винокуровой Н.В., И.А. Цигельникова,

при ведении протокола судьей Фриевым А.Л.,

рассмотрев апелляционную жалобу ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 14.08.2007 по делу N А15-817/2007 по иску ООО "Каспэнергосбыт" к ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" об урегулировании разногласий по договору купли-продажи электроэнергии N 1-ЭО от 01.01.2007.

при участии в заседании:

от ООО "Каспэнергосбыт": Холявко М.А. - по доверенности от 15.05.2007 N 1,

от ОАО "Дагэнергосбыткомпания": Абдуллаев Р.И. - по доверенности от 26.10.2006 N 74, Забитов Ш.М. - по доверенности от 10.01.2007,

от РСТ по РД: не явились, просит рассмотреть дело без ее участия (письмо от 08.10.07),

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Каспэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Дагестанская энергосбытовая компания" об урегулировании разногласий по договору купли-продажи электроэнергии N 1-ЭО от 01.01.2007. Определением суда от 20.07.2007 к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований на стороне ответчика привлечена Республиканская служба по тарифам по Республике Дагестан.

По уточненным исковым требованиям истец просил пункты 3.1; 7.3; 7.4; 7.5; 7.6; 8.1; 8.4; 8.2.1; 8.7; 0.2; 12.1 и Приложение N 9 к договору N 1-ЭО от 01.01.2007 принять в его редакции. По остальным пунктам договора истец отказался от иска в связи с урегулированием спора с ответчиком и просил производству по делу прекратить.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 14.08.2007 пункты З.1.; 7.3; 7.4; 7.5; 7.6; 8.1; 8.7; 8.8; 10.2; 12.1 договора N 1-ЭО от 01.01.2007 и Приложение N 9 приняты в редакции истца, а пункты 8.2.1; 8.4 - в редакции ответчика - ОАО "Дагэнергосбыткомпания". В остальной части иска производство по делу прекращено в связи с отказом истца от иска.

Ответчик не согласился с данным решением суда, в связи с чем подал апелляционную жалобу, в которой просил отменить данное решение в части принятия в редакции истца пунктов 3.1., 7.3., 7.4., 7.5., 7.6., 8.1., 8.7., 8.8. и приложения N 9 к договору. От апелляционной жалобы в части решения суда по пунктам 10.2. и 12.1. ответчик заявил отказ от апелляционной жалобы. Данный отказ от части жалобы принят судом, поскольку не нарушает прав и не затрагивает интересов иных лиц и не противоречит законодательству. В связи с этим производство по апелляционной жалобе в части принятого Арбитражным судом Республики Дагестан решения от 14.08.2007 по пунктам 10.2, 12.1 договора N 1-ЭО от 01.01.2007 подлежит прекращению. В остальной части апелляционная жалоба рассматривается апелляционным судом по существу.

Ответчик в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы и просил ее удовлетворить.

Представитель истца просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу ответчика, выслушав доводы сторон, суд пришел к выводу о необходимости отмены принятого решения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела 30 ноября 2006 в соответствии с разделом 4 "Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", регулирующим правила заключения публичных договоров с гарантирующими поставщиками и их исполнения общество с ограниченной ответственностью "Каспэнергосбыт" направило в адрес ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" проект договора купли-продажи электрической энергии N 1-ЭО от 01.01.2007.

B соответствии с п. 63 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.2006 предложенный истцом проект договора, ответчик должен был подписать или направить ему протокол разногласий. Ответчик в нарушении вышеназванных Правил и оговоренного в нем порядка заключения публичных договоров с гарантирующим поставщиком, оставил данный договор без рассмотрения. Между тем ответчиком в адрес истца был направлен для рассмотрения и оформления свой договор купли-продажи электроэнергии с энергосбытовой организацией N 1-ЭО.

Договор купли-продажи электроэнергии N 1-ЭО истец рассмотрел и подписал с протоколом разногласий, который был направлен в адрес ответчика.

На протокол разногласий истца, ответчик направил письмо N 125-267/3 от 22.02.2007 об урегулировании разногласий, в котором почти все разногласия и изменения истца ответчик не включил в договор N 1-ЭО от 01.01.2007, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд.

Удовлетворяя исковые требования истца, суд первой инстанции исходил из того, что в соответствии со статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации разногласия, возникшие при заключении договора, передаются на рассмотрение суда. В соответствии со статьей 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Кроме того, заявляя указанные исковые требования, истец также руководствовался вышеуказанными Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.2006.

Между тем, представленный сторонами договор не является публичным договором и его заключение для ответчика не является обязательным. Согласно статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" потребителем электрической энергии является лицо, приобретающее электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд. Гарантирующим поставщиком электрической энергии является коммерческая организация, обязанная в соответствии с данным Законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему потребителем либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя и желающим приобрести электрическую энергию. В силу пункта 5 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 во исполнение названного Закона, гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии. Согласно пункту 61 Правил гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее - заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности. Пунктом 2 Правил в качестве точки поставки на розничном рынке определено место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств покупателя (продавца) электрической энергии либо лица, в интересах которого он приобретает (продает) электрическую энергию, и являющееся местом исполнения обязательства по поставке электрической энергии и (или) оказанию услуг, используемым для определения объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей.

Предприятие требует заключить договор поставки электроэнергии в целях ее дальнейшей перепродажи потребителям. Указанное предприятие учреждено четырьмя физическими лицами в целях осуществления перепродажи электроэнергии. Кроме того, данное общество не имеет собственных энергопринимающих устройств. Следовательно, вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют о том, что предприятие не является потребителем в смысле названного Закона, в связи с чем заключение договора ответчиком не является обязательным, поскольку не является публичным, а потому применение истцом и судом первой инстанции статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации неправомерно. В связи с этим не подлежат также применению правила об урегулировании разногласий при заключении публичного договора, в связи с чем ссылка истца на принятие ответчиком части условий несостоятельна. Во взаимоотношениях сторон по купле-продаже товара в данном случае действует принцип свободы договора, в соответствии с которым сторона вправе заключить договор на предложенных ей условиях либо отказаться от его заключения.

Таким образом, истец не вправе требовать от ответчика заключения договора на его условиях, в связи с чем подлежали принятию условия договора, предложенные ответчиком. В связи с этим апелляционный суд пришел к выводу о необходимости отмены принятого решения и принятии спорных условий договора в редакции ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

1. Производство по апелляционной жалобе ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" в части принятого решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 14.08.2007 по делу N А15-817/2007 по пунктам 10.2 и 12.1 договора N 1-ЭО от 01.01.2007 прекратить в связи с отказом от части апелляционной жалобы.

2. В остальной части апелляционную жалобу ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" удовлетворить.

3. Отменить решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 14.08.2007 по делу N А15-817/2007 в части пунктов 3.1, 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, 8.7, 8.8 и приложения N 9 к договору N 1-ЭО от 01.01.2007, принятых в редакции истца, а именно:

- об исключении пунктов 3.1; 7.3; 7.4; 7.5; 8.7 и приложения N 9 к договору N 1-ЭО от 01.01.2007,

- пункт 7.6., изложенный следующим образом "продажа электрической энергии по настоящему договору осуществляется по регулируемым тарифам";

- пункт -8.1, изложенный следующим образом: "расчеты по настоящему договору осуществляются путем перечисления покупателем денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика в порядке установленном настоящим договором";

- пункт - 8.8, изложенный следующим образом: "не позднее 5 числа следующего за расчетным Гарантирующий поставщик выставляет покупателю счет-фактуры на оплату стоимости электрической энергии по регулируемым ценам, с доставкой по почте или нарочно".

4. Пункты 3.1, 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, 8.7, 8.8 и приложение N 9 к договору N 1-ЭО от 01.01.2007 принять в редакции открытого акционерного общества "Дагестанская энергосбытовая компания" и изложить данные пункты следующим образом:

- пункт 3.1 "В целях оптимизации гарантирующим поставщиком долгосрочного планирования и своевременного учета договорного объема потребления по настоящему Договору в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии и мощности по соответствующему субъекту Российской Федерации, Покупатель (с присоединенной мощностью менее 750 кВ.А):

а) ежегодно, не позднее 1 (первого марта) текущего календарного года заявляет Гарантирующему поставщику договорный объем потребления электрической энергии (мощности) на каждый следующий календарный (расчетный) год с помесячной и поквартальной детализацией, если иной порядок подачи заявки для данного Покупателя не предусмотрен настоящим Договором. Заявка предоставляется по форме, установленной в Приложении N 1 к настоящему Договору.

б) в ходе планирования своего потребления вправе производить корректировку заявленных объемов потребления не позднее, чем за 10 дней до начала расчетного периода, в том числе производить корректировку заявленных объемов потребления за январь следующего календарного (расчетного) года - не позднее, чем за 2 месяца до начала следующего календарного (расчетного) года.

в) обязан возместить расходы Гарантирующего поставщика в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии в порядке установленном действующим законодательством и (или) настоящим Договором.

- пункт 7.3 "Гарантирующий поставщик не позднее чем через 5 дней (но не ранее опубликования на сайте администратора торговой системы оптового рынка средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены) до начала счетного периода определяет и доводит до сведения Покупателя прогнозные значения Водных (нерегулируемых) цен, используемые для осуществления авансовых расчетов за соответствующий расчетный период, путем размещения соответствующей информации на сайте Гарантирующего поставщика и (или) указания в счетах на оплату планового объема электроэнергии. Такие значения могут дифференцироваться по часам суток, по времени суток (день, ночь), по дням недели (рабочий, выходной) и по иным сериям. Гарантирующий поставщик учитывает отклонения стоимости электрической энергии (мощности), рассчитанной по прогнозным значениям свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию (мощность), от стоимости электрической энергии (мощности) рассчитанной по фактически сложившимся в рамках предельных уровней свободным (нерегулируемым) ценам, при определении стоимости поставки электрической энергии (мощности) по свободным (нерегулируемым) ценам в текущем и последующих расчетных периодах".

- пункт 7.4. "Гарантирующий поставщик не позднее чем через 10 дней (но не ранее опубликования на сайте администратора торговой системы оптового рынка средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены) после окончания расчетного периода рассчитывает и доводит до сведения Покупателя рассчитанные на прошедший расчетный период предельные уровни свободных (нерегулируемых) цен путем размещения соответствующей информации на сайте Гарантирующего поставщика и (или) указания в счетах на оплату фактического объема электроэнергии".

- пункт 7.5 "В случае, если Покупатель, владеет на праве собственности или ином законном основании энергопринимающим оборудованием, присоединенная мощность которого превышает 750 кВ.А (в т.ч. покупатель, обслуживающий таких потребителей), предельные уровни нерегулируемых цен определяются Гарантирующим поставщиком для каждого часа суток в соответствующем расчетном периоде. При этом к запланированному почасовому объему потребления электрической энергии Покупателя по нерегулируемым ценам применяются цены, определяемые по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, с учетом стоимости планового потребления мощности, а к отклонениям объема фактического почасового потребления электрической энергии от планового почасового потребления электрической энергии - цены, определяемые по результатам конкурентного отбора для балансирования системы, с учетом стоимости отклонений фактического потребления мощности от планового. Требования настоящего пункта распространяются на Покупателя (с присоединенной мощностью менее 750 кВ.А) в случае, если в настоящем Договоре содержится условие о планировании им почасового объема потребления электрической энергии".

- пункт 7.6. "Продажа электрической энергии по настоящему Договору осуществляется по регулируемым и свободным (нерегулируемым) ценам (тарифам). Определение объемов электроэнергии, которые Покупатель обязан приобрести у Гарантирующего поставщика по регулируемой и свободной регулируемой) ценам устанавливается в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации".

- пункт 8.1. "Оплата Покупателем приобретенной электрической энергии и оказанных услуг осуществляется с применением ежемесячных авансовых платежей в следующие сроки платежа: - 7-го числа расчетного месяца - 40% от договорного объема потребления электрической энергии расчетного месяца; - 14-го числа расчетного месяца - 20% от договорного объема потребления электрической энергии расчетного месяца; - 21-го числа расчетного месяца - 20% от договорного объема потребления электрической энергии расчетного месяца; - 25-го числа расчетного месяца 20% от договорного объема потребления электрической энергии расчетного месяца. Покупатель вправе осуществить авансовый платеж в большем размере, чем предусмотрено в настоящем пункте договора".

- пункт 8.7. "не позднее чем за 5 дней (но не ранее опубликования на сайте администратора торговой системы оптового рынка прогнозной средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены) после окончания расчетного периода Гарантирующий поставщик доводит до сведения Покупателя прогнозные значения свободных (нерегулируемых) цен, которые будут использоваться для осуществления авансовых расчетов за соответствующий расчетный период".

- пункт 8.8 "не позднее чем через 10 дней (но не ранее опубликования на сайте администратора торговой системы оптового рынка средневзвешенной свободной (нерегулируемой цены) после окончания расчетного периода Гарантирующий поставщик выставляет Покупателю счета-фактуры на оплату стоимости электроэнергии (по регулируемой и нерегулируемой ценам) исходя из фактических данных об объеме потребления и предельных уровней свободных (нерегулируемых) цен".

- Приложение N 9 к договору принять в редакции в редакции открытого акционерного общества "Дагестанская энергосбытовая компания".

5. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Касэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Дагестанская энергосбытовая компания" государственную пошлину в сумме 1 000 рублей.

6. Постановление может быть обжаловано в двух месячный срок со дня его изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Л. Фриев

Судьи

Н.В. Винокурова И.А. Цигельников