Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 апреля 2011 г. N 09АП-6767/11

г. Москва

22 апреля 2011 г.

Дело N А40-41741/10-4-218

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 апреля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего - судьи Е.А. Солоповой

судей Т.Т.Марковой, Л.Г.Яковлевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем

судебного заседания А.В.Селивестровым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Первый строительно-монтажный трест"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.02.2011

по делу N А40-41741/10-4-218, принятое судьей Назарцом С.И.

по заявлению ОАО "Первый строительно-монтажный трест" (ИНН (7705006815), КПП (774501001)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 45 по г.Москве

о взыскании процентов за несвоевременный возврат излишне взысканного налога

при участии:

от заявителя - О.Б.Соломатин

от заинтересованного лица - Е.С.Маслова

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Первый строительно-монтажный трест" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 45 по г.Москве (далее - налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) о взыскании процентов, начисленных на сумму излишне взысканного налога, в сумме 2 346 323,21 руб.

Арбитражный суд города Москвы решением от 07.02.2011 заявленные требования удовлетворил частично: налоговый орган обязан возвратить обществу проценты в размере 1 188 053,88 руб.; в удовлетворении остальной части требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, общество подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований общества в полном объеме.

В обоснование своей позиции общество ссылается на нарушение судом норм материального права и указывает, что установленная судом незаконность решения инспекции о привлечении к ответственности, а, следовательно, возврат незаконно взысканных 18 094 985 руб., свидетельствуют о необходимости применения ст. 79 НК РФ ко всей взысканной сумме, а не к ее части.

В отзыве на апелляционную жалобу инспекция просит в обжалуемой обществом части решение суда оставить без изменения, как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в обжалуемой части при отсутствии возражений сторон в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон по делу, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 07.02.2011 не имеется.

Согласно пункту 5 статьи 79 Налогового кодекса Российской Федерации сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

В данном случае, как установлено судом первой инстанции, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.05.2008 по делу N А40-2969/08-98-12, суд признал недействительным решение инспекции от 14.12.2007 N 09-15/93 о привлечении к ответственности за совершение налогового, которым заявителю доначислены налог на добавленную стоимость, налог на прибыль организаций, единый социальный налог, пени и штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ за их несвоевременную уплату на общую сумму 18 094 985 руб. (т. 1 л.д. 9-41).

Недоимка в сумме 8 152 062,22 руб. была погашена путем зачета имевшейся у заявителя переплаты.

Оставшаяся сумма недоимки в размере 9 942 922,78 руб. была взыскана с банковского счета общества 14.03.2008 путем выставления инкассовых поручений от 29.02.2008 г. (т. 1 л.д. 42-47).

Отказывая частично в удовлетворении требований общества, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Судом установлено, что обществом заявлено требование об обязании инспекции уплатить проценты в размере 2 346 323,21 руб. - за просрочку возврата как зачтенных, так и взысканных сумм.

В данном случае, общество обратилось в инспекцию с письменным заявлением о перенесении переплаты по налогу на прибыль в сумме 2 400 000 руб. на уплату НДС за 3 квартал 2008; возврате на расчетный счет общества переплаты по налогу на прибыль в сумме 4 000 000 руб. и 7 290 000 руб. и переплаты по штрафу в сумме 774 800 руб. и 2 286 000 руб. (письмо от 19.12.2008 л.д. 94 т. 1).

04.03.2009 обществом подано письменное заявление о зачете суммы налога в счет образовавшейся переплаты на сумму 8 058 568,20 руб.

Таким образом, заявитель воспользовался своим правом и перечислил образовавшуюся переплату в счет погашения задолженности по другому налогу.

Инспекцией приняты решения о зачетах от 17.03.2009 N 179 на сумму 1 932 601 руб. и от 27.03.2009 N 347 на сумму 2 491 638,82 руб. (л.д. 96-97 т. 1).

При таких обстоятельствах, при решении вопроса о наличии у налогоплательщика права на уплату процентов на сумму излишне взысканных путем зачета налогов, пеней, штрафов зачет нельзя приравнять к взысканию.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что общество не имеет права на проценты, начисленные на сумму 8 058 568,20 руб.

В указанной связи, доводы общества не могут служить основанием для отмены принятого судом решения.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда от 07.02.2011, в связи с чем апелляционная жалоба общества удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.02.2011 по делу N А40-41741/10-4-218 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Е.А. Солопова

Судьи

Т.Т. Маркова Л.Г.Яковлева