Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2010 г. N 17АП-10468/10

г. Пермь

28 октября 2010 г.

Дело N А71-18353/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 октября 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Богдановой Р.А.,

судей Виноградовой Л.Ф., Мармазовой С.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Клочковой Л.В.,

при участии:

от истца - Митрофанова В.С.: Варначева Д.Г. по доверенности от 25.02.2010,

от ответчика - ООО "Специализированная регистрационная компания "Регион": Григорьевой Г.А. по доверенности от 11.01.2010,

от ответчика - Меньшикова А.А.: Овсянниковой К.А. по доверенности от 08.07.2010, Симакиной О.Н. по доверенности от 08.07.2010,

от ответчика - Афанасьенва А.В.: Овсянниковой К.А. по доверенности от 04.08.2010, Симакиной О.Н. по доверенности от 04.08.2010,

от ответчика - Чиркова Д.Н.: Овсянниковой К.А. по доверенности от 08.07.2010, Симакиной О.Н. по доверенности от 08.07.2010,

от третьего лица - ОАО "Играмолоко": Стяжкиной Е.М. по доверенности от 22.01.2010

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда)

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчиков,

Меньшикова Андрея Александровича, Афанасьева Алексея Васильевича, Чиркова Дмитрия Николаевича,

на решение Арбитражного суда Удмуртской республики

от 20 августа 2010 года

по делу N А71-18353/2009,

вынесенное судьей Ахметовой Л.Г.

по иску Митрофанова Валерия Серафимовича

к ООО "Специализированная регистрационная компания "Регион", Меньшикову Андрею Александровичу, Афанасьеву Алексею Васильевичу, Чиркову Дмитрию Николаевичу,

третье лицо: ОАО "Играмолоко",

о признании недействительными сделок по передаче обыкновенных именных акций общества, восстановлении в правах акционера общества, восстановлении записи в реестре акционеров,

установил:

Митрофанов Валерий Серафимович (далее - Митрофанов В.С., истец) обратился в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к Меньшикову Андрею Александровичу (далее - Меньшиков А.А.), к обществу с ограниченной ответственностью "Специализированная регистрационная компания "Регион" (далее - ООО "СРК "Регион") о признании недействительным передаточного распоряжения б/н от 05.10.2009г., входящий номер П15/ПРМ-09-вх/12 о передаче Митрофановым В.С. Меньшикову А.А. 1 003 шт. обыкновенных именных акций открытого акционерного общества "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 1п-N N N 062, и о применении последствий недействительности ничтожной сделки путем списания указанных акций с лицевого счета N 79 Меньшикова А.А. и их зачисления на лицевой счет N 52 Митрофанова В.С.; путем восстановления истца в правах акционера открытого акционерного общества "Играмолоко", владеющего 1 003 обыкновенными именными акциями и обязании держателя реестра владельцев именных ценных бумаг - Пермский филиал ООО "СРК "Регион" сделать восстановительную запись в реестре владельцев именных ценных бумаг.

Определением суда от 04.12.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Играмолоко" (далее - ОАО "Играмолоко", третье лицо) - т.1 л.д.3-6.

В порядке, предусмотренном ст. 41, 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, истец уточнил исковые требования, изложив их следующим образом: признать недействительной сделку по передаче Митрофановым В.С. Меньшикову А.А. 1 003 шт. акций обыкновенных именных ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 1п-N N N 062; признать недействительной сделку по передаче Меньшиковым А.А. Афанасьеву А.В. 502 шт. акций обыкновенных именных ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 013-1П-062; признать недействительной сделку по передаче Меньшиковым А.А. Чиркову Д.Н. 501 шт. акций обыкновенных именных ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 013-1П-062; восстановить Митрофанова В.С. в правах акционера ОАО "Играмолоко" и обязать Пермский филиал ООО "СРК "Регион" г. Пермь восстановить запись в реестре акционеров путем списания с лицевого счета N 81 Афанасьева А.В. 502 шт. и с лицевого счета N 80 Чиркова Д.Н. 501 шт. акций обыкновенных именных ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 013-1П-062, и зачисления их на лицевой счет N 52 Митрофанова В.С. (т.2 л.д.151-153).

Определением суда от 21.06.2010 в порядке ст. 46 Арбитражного процессуального кодекса РФ, по ходатайству истца, к участию в деле в качестве соответчиков были привлечены Афанасьев Алексей Васильевич (далее - Афанасьев А.В.) и Чирков Дмитрий Николаевич (далее - Чирков Д.Н) - т.2 л.д.174-176.

Решением от 20.08.2010 Арбитражный суд Удмуртской Республики исковые требования удовлетворил: признал недействительной сделку купли-продажи 1 003 штук акций обыкновенных именных ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 1п-N N N 062, заключенную между Митрофановым В.С. и Меньшиковым А.А.; признал недействительной сделку купли-продажи 502 штук акций обыкновенных именных ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 013-1П-062, заключенную между Меньшиковым А.А. и Афанасьевым А.В.; признал недействительной сделку купли-продажи 501 штук акций обыкновенных именных ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 013-1П-062, заключенную между Меньшиковым А.А. и Чирковым Д.Н.; признал Митрофанова В.С. акционером ОАО "Играмолоко", владеющего 1 003 штуками обыкновенных именных акций ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 013-1П-062; обязал ООО "СРК "Регион" г. Тула в лице Пермского филиала ООО "СРК "Регион" г. Пермь восстановить запись в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Играмолоко" путем списания с лицевого счета N 81 Афанасьева А.В. 502 штук акций обыкновенных именных ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 013-1П-062 и зачислить их на лицевой счет N 52 Митрофанова В.С.; обязал ООО "СРК "Регион" г. Тула в лице Пермского филиала ООО "СРК "Регион" г. Пермь восстановить запись в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Играмолоко" путем списания с лицевого счета N 80 Чиркова Д.Н. 501 штуки акций обыкновенных именных ОАО "Играмолоко", государственный регистрационный номер выпуска 013-1П-062 и зачислить их на лицевой счет N 52 Митрофанова В.С.; взыскал с Меньшикова А.А. в пользу Митрофанова В.С. 5 333 руб. 33 коп. судебных расходов, из которых, 2 333 руб. 33 коп. - в возмещение расходов по оплате государственной пошлины, 3 000 руб. 00 руб. - в возмещение расходов по оплате услуг эксперта, а также в доход федерального бюджета 2 000 руб. 00 коп. государственной пошлины; взыскал с ООО"СРК "Регион" г. Тула в лице Пермского филиала ООО "СРК "Регион" г. Пермь в пользу Митрофанова В.С. 7 333 руб. 33 коп. судебных расходов, из которых, 4 333 руб. 33 коп. - в возмещение расходов по оплате государственной пошлины, 3 000 руб. 00 руб. - в возмещение расходов по оплате услуг эксперта; взыска с Чиркова Д.Н. в пользу Митрофанова В.С. 3 333 руб. 33 коп. судебных расходов, из которых, 333 руб. 33 коп. - в возмещение расходов по оплате государственной пошлины, 3 000 руб. 00 руб. - в возмещение расходов по оплате услуг эксперта; а также в доход федерального бюджета 4 000 руб. 00 коп. судебных расходов по оплате государственной пошлины; взыскал с Афанасьева А.В. в пользу Митрофанова В.С. 3 333 руб. 33 коп. судебных расходов, из которых 333 руб. 33 коп. - в возмещение расходов по оплате государственной пошлины, 3 000 руб. 00 руб. - в возмещение расходов по оплате услуг эксперта, а также в доход федерального бюджета 4 000 руб. 00 коп. судебных расходов по оплате государственной пошлины (т.3 л.д.137-151).

Ответчики Меньшиков А.А., Афанасьев А.В., Чирков Д.Н. обжалуют принятое судом решение в апелляционном порядке, считают его незаконным и подлежащим отмене. В апелляционной жалобе содержатся следующие доводы: обжалуемое решение принято незаконным составом судей, поскольку до принятия решения судом в определении об обеспечении иска от 04.12.2009 было сделано публичное заявление о принадлежности спорных акций истцу, при этом в удовлетворении заявления ответчика Афанасьева А.В. об отводе судьи по указанному основанию, отказано; обжалуемое решение принято о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле - Касимова Антона Равильевича, принявшего спорные акции в залог; спор подлежал рассмотрению без учета уточнения иска, так как истцом были изменены и основание и предмет иска; поскольку на момент удовлетворения судом ходатайства истца об истребовании доказательств (определение суда от 13.04.2010) Афанасьев А.В. и Чирков Д.Н. не были привлечены к участию в деле, ряд документов, в том числе передаточные распоряжения на перерегистрацию акций ОАО "Играмолоко", поступившие в адрес Пермского филиала ООО "СРК "Регион" после 05.10.2009, сведения о месте регистрации (месте жительства) Афанасьева А.В., Чиркова Д.Н., передаточные распоряжения и договоры между Меньшиковым А.А. и Афанасьевым, между Меньшиковым А.А. и Чирковым Д.Н. получены с нарушением требований федерального закона и не могут быть использованы в качестве доказательств по данному делу. Кроме того, заявители апелляционной жалобы оспаривают вывод суда о недействительности сделки по передаче спорных акций Митрофановым В.С. Меньшикову А.А., полагая, что передаточное распоряжение, зарегистрированное реестродержателем 05.10.2009, содержит все существенные условия договора купли-продажи и свидетельствует о соблюдении формы сделки. Заявители жалобы также не согласны с заключением эксперта, указывают, что суду не представлено доказательств выполнения истцом подписи на передаточном распоряжении перед нанесением печатного текста.

Истец направил в суд апелляционной инстанции отзыв на апелляционную жалобу, в котором изложил свои возражения против доводов жалобы, считает принятое судом решение законным и обоснованным.

Третье лицо также представило суду апелляционной инстанции отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение от 20.08.2010 без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании апелляционного суда в порядке ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации разрешено ходатайство ответчиков Афанасьева А.В. и Чиркова Д.Н. о приобщении к материалам дела отзыва на заключение эксперта, а также ходатайство ответчика Чиркова Д.Н. о приобщении к материалам дела выписки из реестра на имя указанного лица от 20.08.2010 и справки с его лицевого счета от 20.08.2010 за период с 16.11.2009 по 18.11.2009.

Арбитражным судом апелляционной инстанции в удовлетворении заявленных ходатайств отказано на основании п. 2 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку лицами, заявившими ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, не обоснована невозможность предоставления этих доказательств в суд первой инстанции.

Представители ответчиков Меньшикова А.А., Афанасьева А.В., Чиркова Д.Н. в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали, на удовлетворении жалобы настаивают.

Представитель истца выразил несогласие с доводами апелляционной жалобы, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица в судебном заседании выразила возражение против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель ответчика ООО "СРК "Регион" в судебном заседании мнения в отношении апелляционной жалобы не выразила, письменный отзыв на жалобу в суд не представила.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ОАО "Играмолоко" зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией Игринского района Удмуртской Республики 29.01.1993 (выписка из Единого государственного реестра юридических лиц на 17.11.2009 - т.1 л.д.31-38).

Как следует из письма Министерства финансов Удмуртской Республики от 24.03.1993, акции ОАО "Играмолоко" (на тот момент - АООТ "Играмолоко") зарегистрированы Министерством финансов Удмуртской Республики 24.03.1993 под N N 013-N1П-NNN 062 на общую сумму уставного капитала 7 161 тыс. неденоминированных рублей в количестве 7 161 штук по номинальной стоимости 1 000 неденоминированных рублей, в том числе: обыкновенные акции в количестве 5 084 шт., привилегированные акции типа Б в количестве 2 077 шт. (т.1 л.д.171).

В соответствии с положениями п. 7.1 Устава ОАО "Играмолоко", в редакции, утвержденной решением общего собрания акционеров 27.04.2002, уставный капитал общества разделен на размещенные акции в количестве 7 161 штук, номинальной стоимостью 1 рубль (т.1 л.д.69-84).

В соответствии с договором от 04.04.2003 держателем реестра акционеров ОАО "Играмолоко" является ООО "СРК "Регион" (регистратор) в лице Пермского филиала (т.1 л.д.63-68).

Согласно составленному регистратором списку лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров ОАО "Играмолоко" по состоянию на 01.03.2009 Митрофанов В.С. являлся акционером указанного акционерного общества, владеющим обыкновенными акциями в количестве 1 003 штуки (т.1 л.д.189-195).

В материалах дела имеется копия передаточного распоряжения, принятого регистратором 05.10.2009 за вх. N П15/ПРМ-09 - вх/12 (т.1 л.д.58). Из содержания указанного передаточного распоряжения следует, что Митрофанов В.С. передал Меньшикову А.А. обыкновенные именные акции эмитента ОАО "Играмолоко" номер выпуска 1п-NNN 062 в количестве 1 003 штуки на основании договора купли-продажи б/н от 12.05.2006; цена сделки 1 030 000 руб. (т.1 л.д.58).

Согласно справке регистратора об операциях, проведенных по лицевому счету за период с 01.03.2009 по 16.10.2009, акции ОАО "Играмолоко" в количестве 1 003 штуки были списаны с лицевого счета Митрофанова В.С. и зачислены на лицевой счет Меньшикова А.А. 07.10.2009, в результате чего на лицевом счете истца акций ОАО "Играмолоко" не имеется (т.1 л.д.54-55).

По передаточным распоряжениям, принятым реестродержателем 21.10.2009, вх. N П15/ПРМ-09 - вх/89 и П15/ПРМ-09 - вх/90, Меньшиков А.А. передал соответственно 501 акцию Чиркову Д.Н. на основании договора купли-продажи ценных бумаг от 19.10.2009 по цене 518 535 руб. и 502 акции Афанасьеву А.В. на основании договора купли-продажи ценных бумаг от 19.10.2009 по цене 519 570 руб. (т.2 л.д.36,37).

Открытие лицевых счетов N 79 Меньшикову А.А. 07.10.2009, N 80 Чиркову Д.Н. и N 81 Афанасьеву А.В. 23.10.2009, переход права собственности на спорные акции, списание с лицевого счета N 79 Меньшикова А.А. и зачисление на лицевые счета N 80 Чиркова Д.Н. и N 81 Афанасьева А.В. соответственно 501 и 502 акций ОАО "Играмолоко", подтверждается сведениями, содержащимися в регистрационном журнале (сокращенная форма) за период с 05.10.2009 по 14.05.2010 (т.2 л.д.137-140).

Ответчиком Меньшиковым А.А. в материалы дела представлены акты приема-передачи денежных средств от 19.10.2009 в качестве доказательства осуществления расчетов по заключенным с Чирковым Д.Н. и Афанасьевым А.В. договорам купли-продажи ценных бумаг (т.3 л.д.30,31).

Как следует из заключения эксперта N 421 от 16.02.2010, выданного по результатам назначенной судом первой инстанции почерковедческой экспертизы, проведенной ЭКЦ МВД по Удмуртской Республике (т.2 л.д.83-84), подпись от имени Митрофанова В.С., расположенная на оборотной стороне бланка передаточного распоряжения входящий номер П15/ПРМ-09 - вх/12 о передаче Митрофановым В.С. 1 003 именных обыкновенных акций ОАО "Играмолоко" с лицевого счета Митрофанова В.С. на лицевой счет Меньшикова, под машинописным текстом "Подпись зарегистрированного лица, передающего ценные бумаги или его уполномоченного представителя", выполнена рукописным способом, признаков применения технических средств в исследуемой подписи не обнаружено; установить, выполнена ли подпись от имени Митрофанова В.С., самим Митрофановым В.С. или другим лицом, не представляется возможным.

По результатам дополнительной экспертизы, назначенной судом первой инстанции и проведенной ЭКЦ МВД по Удмуртской Республике, выдано заключение эксперта N 1267 от 23.04.2010 (т.2 л.д.117-119). Согласно указанному заключению эксперта запись расшифровки подписи: "В.С. Митрофанов", расположенная в передаточном распоряжении N П15/ПРМ-09 - вх/12 от 05.10.2009, о передаче Митрофановым В.С. Меньшикову А.А. 1 003 обыкновенных именных акций ОАО "Играмолоко", под словами "Подпись зарегистрированного лица, передающего ценные бумаги или его уполномоченного представителя", выполнена, вероятно, Митрофановым В.С.; в передаточном распоряжении N П15/ПРМ-09 - вх/12 от 05.10.2009 прежде была выполнена запись расшифровки подписи: "В.С. Митрофанов", а затем выполнен печатный текст самого передаточного распоряжения.

Истец оспаривает сделку по передаче Митрофановым В.С. Меньшикову А.А. 1 003 акций ОАО "Играмолоко", а также сделки по передаче Меньшиковым А.А. 501 акции Чиркову Д.Н. и 502 акций Афанасьеву А.В., и просит восстановить Митрофанова В.С. в правах акционера ОАО "Играмолоко", обязав регистратора - ООО "СРК "Регион", совершить восстановительные записи в реестре акционеров, списать с лицевых счетов Чиркова Д.Н. и Афанасьева А.В. 501 акций и 502 акции соответственно и зачислить их на лицевой счет Митрофанова В.С. В обоснование исковых требований истец указывает на то, что ни договор купли-продажи б/н от 12.05.2006, ни передаточное распоряжение, зарегистрированное реестродержателем 05.10.2009, вх. N П15/ПРМ-09 - вх/12 он не подписывал, в связи с чем, эта сделка, совершенная между Митрофановым В.С. и Меньшиковым А.А. (1 003 штуки акций), а также сделки купли-продажи акций, совершенные между Меньшиковым А.А. и Чирковым Д.Н., между Меньшиковым А.А. и Афанасьевым А.В. являются недействительными. В связи с изложенным, истец обратился в суд с настоящими исковыми требованиями, основанными на положениях ст. 167, 168, 209, 301, 302 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Принимая решение об удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что простая письменная форма сделки купли-продажи 1 003 штук акций ОАО "Играмолоко" заключенная между Митрофановым В.С. и Меньшиковым А.А., в нарушение положений п. 1 ст. 160 ГК РФ соблюдена не была, воля истца на отчуждение принадлежащих ему акций общества материалами дела не установлена; сделки по передаче Меньшиковым А.А. Чиркову Д.Н. 501 шт. акций и Афанасьеву А.В. 502 шт. акций ОАО "Играмолоко" являются недействительными, поскольку Меньшиков А.А. передал указанным лицам 1 003 штуки акций, право собственности на которые у него не возникло.

Выводы суда первой инстанции являются обоснованными, соответствуют обстоятельствам дела и положениям ст. 153, 168, 209, 218, 301, 302 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доводы апелляционной жалобы ответчиков Меньшикова А.А., Афанасьева А.В. и Чиркова Д.Н. арбитражным судом апелляционной инстанции рассмотрены и подлежат отклонению в связи со следующим.

Согласно п. 1 ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

В соответствии с п. 2 ст. 218 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

В отношении прав собственности на ценные бумаги специальными правовыми нормами, а именно ст. 28, 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", установлено, что права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра, и право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по его лицевому счету в системе ведения реестра, а права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.

Как следует из содержания п. 1 ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах", список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества.

Судом установлено, и материалами дела подтверждается, что в соответствии со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, по состоянию на 01.03.2009 истцу принадлежало 1 003 акции ОАО "Играмолоко". 07.10.2009 указанное количество акций было списано со счета истца и зачислено на открытый в этот же день лицевой счет ответчика Меньшикова А.А. на основании передаточного распоряжения, полученного регистратором 05.10.2009 вх. N П15/ПРМ-09 - вх/12; после чего 23.10.2009 с лицевого счета Меньшикова А.А. были списаны и на лицевые счета ответчиков Чиркова Д.Н. и Афанасьева А.В. зачислены соответственно 501 и 502 акции ОАО "Играмолоко".

Согласно разъяснению, данному в п. 7 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.04.1998 N 33 требование собственника о возврате акций, предъявленное к добросовестному приобретателю, носит виндикационный характер и может быть удовлетворено лишь при наличии условий, предусмотренных статьей 302 Гражданского кодекса Российской Федерации. Требования собственника (органа, уполномоченного собственником) о возврате имущества, находящегося у лица, приобретшего его по договору с третьим лицом, носит виндикационный характер и подлежит рассмотрению в соответствии со статьей 302 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с п. 1, 2 ст. 302 Гражданского кодекса Российской Федерации если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.

Поскольку, как следует из заключения эксперта N 1267 от 04.06.2010, запись расшифровки подписи в передаточном распоряжении, полученном регистратором 05.10.2009 и явившимся основанием совершения регистратором действий по списанию 1 003 акций ОАО "Играмолоко" с лицевого счета истца и зачислению на лицевой счет Меньшикова А.А., выполнена до того, как был нанесен печатный текст передаточного распоряжения, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что указанное передаточное распоряжение не является доказательством, с достоверностью подтверждающим совершение сделки об отчуждении Митрофановым В.С. акций ОАО "Играмолоко".

Учитывая указанное обстоятельство и в отсутствие доказательств иного, оснований для вывода о том, что акции ОАО "Играмолоко" в количестве 1 003 штуки выбыли из владения истца по его воле, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Вывод суда первой инстанции о недействительности сделки по отчуждению Митрофановым В.С. 1 003 акций ОАО "Играмолоко" Меньшикову А.А. и о недействительности последующих сделок по отчуждению Меньшиковым А.А. 501 акции Чиркову Д.Н. и 502 акций Афанасьеву А.В. является правильным в силу положений ст. 209, 218, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Приведенные обстоятельства являются основанием для удовлетворения исковых требований и свидетельствуют о необоснованности довода заявителей жалобы о соблюдении Митрофановым В.С. и Меньшиковым А.А. формы сделки.

Довод заявителей апелляционной жалобы о том, что проставление в передаточном распоряжении расшифровки подписи заинтересованного лица законодательно не предусмотрено, не свидетельствует в пользу правовой позиции заявителей.

Поскольку, как следует из заключения эксперта N 421 от 16.02.2010, установить, выполнена ли подпись от имени Митрофанова В.С., самим Митрофановым В.С. или другим лицом, не представляется возможным из-за малого объема содержащейся в подписи графической информации, обусловленной ее краткостью и простотой строения, высокой вариционностью выполнения представленных образцов подписей, а также в связи с выполнением подписи в необычных условиях, постольку довод апелляционной жалобы об отсутствии сведений о выполнении подписи в передаточном распоряжении от 05.10.2009 в том же порядке, что и расшифровка подписи (относительно выполнения печатного текста), судом апелляционной инстанции отклоняется.

Использование доказательств, полученных с нарушением закона в силу ч. 3 ст. 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не допускается.

Изложенная в апелляционной жалобе позиция ответчиков Меньшикова А.А., Афанасьнва А.В. и Чиркова Д.Н. о невозможности в силу ч. 3 ст. 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации использования в качестве доказательств при рассмотрении данного дела документов и сведений, поступивших в адрес регистратора после 05.10.2009, не находит подтверждения в материалах дела, поскольку соответствующие документы получены судом в порядке, установленном ст. 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и отвечают требованиям ст. 67 названного кодекса.

Довод апелляционной жалобы относительно необоснованности рассмотрения судом первой инстанции исковых требований с учетом их уточнения, судом апелляционной инстанции рассмотрен и отклонен.

В соответствии с п. 1 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику. Одновременное изменение предмета и основания иска не допускается.

Из сопоставления первоначально заявленных исковых требований, и требований, рассмотренных судом первой инстанции с учетом уточнения, следует, что измененное истцом материально-правовое требование основано на тех же обстоятельствах, что и заявленное первоначально.

Привлечение к участию в деле ответчиков - заявителей жалобы соответствует положениям ст. 2, 6, ч. 5 ст. 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом суд апелляционной инстанции учитывает следующие обстоятельства. По спору о восстановлении записи в реестре акционеров о принадлежности лицу бездокументарных акций к участию в деле необходимо привлекать всех лиц, от которых зависит защита нарушенного права (эмитент, реестродержатель, участники сделок по отчуждению акций, номинальный держатель акций и т.п.). Следует иметь ввиду, что количество акций акционерного общества определено проспектом эмиссии, поэтому при удовлетворении вышеназванного иска арбитражный суд должен разрешить вопрос за счет какого лица перераспределяются акции (т.е. общее количество выпущенных и размещенных акций акционерного общества должно остаться неизменным).

Довод апелляционной жалобы о рассмотрении данного дела судом первой инстанции в незаконном составе судей является необоснованным, а ссылка на нарушение п. 7 ст. 21 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несостоятельной, поскольку основана на неверном толковании указанной нормы. Доказательств того, что судья, рассматривавший дело в первой инстанции делал публичные заявления или давал оценку по существу рассматриваемого дела, что является основанием для отвода судьи, не имеется. Изложенные в резолютивной части определения от 04.12.2009 об обеспечении иска слова: "наложить арест на 1 003 шт. принадлежащих Митрофанову В.С. обыкновенных именных акций ОАО "Играмолоко"_" служат целям идентификации предмета спора, в отношении которого применены обеспечительные меры, и не могут быть расценены как публичное заявление.

Довод апелляционной жалобы относительно принятия судом решения о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, которым, по мнению заявителей жалобы, является Касимов Антон Равильевич, судом апелляционной инстанции рассмотрен и отклонен.

По утверждению заявителей жалобы, спорные акции находятся в залоге у Касимова А.Р., о чем внесена соответствующая запись в реестр акционеров. Вместе с тем, ответчики - заявители жалобы, не сообщили суду о наличии таких обстоятельств при рассмотрении дела в суде первой инстанции и не предоставили доказательств в порядке, предусмотренном ст. 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Содержание имеющихся в материалах дела сведений о реестре ОАО "Играмолоко", в том числе, журнала учета входящих документов за период с 05.10.2009 по 14.05.2010, регистрационного журнала (сокращенная форма) за этот же период, не позволяют суду сделать вывод о том, в чью пользу совершены записи о залоге акций и соотнести эти записи с предметом спора.

Поскольку при рассмотрении дела суд первой инстанции не располагал сведениями об интересах лица, не привлеченного к участию в процессе, а также учитывая то обстоятельство, что Касимов А.Р. не заявляет о нарушении своих прав оспариваемым решением и в отсутствие доказательств таких нарушений, соответствующий довод апелляционной жалобы основанием для отмены обжалуемого судебного акта не является.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 259, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 20.08.2010 по делу N А71-18353/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Р.А. Богданова

Судьи

Л.Ф. Виноградова С.И. Мармазова