Понятие "поглощение юридических лиц" в российской корпоративной практике (А. Жуков, "Право и экономика", N 9, сентябрь 2006 г.)

Понятие "поглощение юридических лиц" в российской
корпоративной практике

"Поглощение юридических лиц", "враждебные" и "дружественные поглощения" - термины, часто встречающиеся в корпоративной практике хозяйствующих субъектов, но отсутствующие в действующем российском законодательстве. Являются ли они правовой категорией?

Несмотря на то, что действующим федеральным законодательством не раскрыто понятие "поглощение юридических лиц", а тем более его содержание, на практике юридические лица при осуществлении хозяйственной деятельности широко используют процедуру поглощения в различных целях - например, расширение сферы деятельности, диверсификация бизнеса, борьба с конкурентами и т.п. Сложившаяся корпоративная практика осуществления поглощений юридических лиц является ни чем иным как обычаем делового оборота, то есть сложившимися и широко применяемыми в области предпринимательской деятельности правилами поведения, не предусмотренными законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе. Более того, ст. 5 Гражданского кодекса РФ относит обычаи делового оборота к источникам, регулирующим отношения участников гражданского оборота.

Несмотря на отсутствие в федеральном законодательстве упоминаний о поглощениях юридических лиц, имеется ряд подзаконных актов федеральных органов государственной власти, содержащих рассматриваемое нами понятие. Рассмотрим некоторые из них.

В соответствии с распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению кодекса корпоративного поведения"*(1) под поглощением понимается приобретение тридцати и более процентов размещенных обыкновенных акций юридического лица.

В соответствии с Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий"*(2) (в ред. от 26 марта 2003 г.), поглощением одного предприятия другим признается приобретение последним контрольного пакета акций первого. При этом поглощающее предприятие признается холдинговой компанией (если это не имело места ранее), а поглощаемое- ее дочерним предприятием.

Данные трактовки понятия "поглощение юридических лиц" не полностью раскрывают его суть и оставляют вопросы. Например, будет ли являться поглощением приобретение юридическим лицом доли в размере 51% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью? Полагаем, что такое определение понятия "поглощение юридического лица" несколько несовершенно, так как помимо акционерных обществ действующим законодательством предусмотрены и иные организационно-правовые формы юридических лиц, в отношении которых может быть осуществлено поглощение. Например, общество с ограниченной ответственностью, являющееся, в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"*(3) (в ред. от 29 ноября 2004 г.), коммерческой организацией, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Так, приобретая часть уставного капитала, выраженную в виде доли, возможно осуществить поглощение общества с ограниченной ответственностью.

Более верным представляется следующее определение. Поглощение это совокупность юридических и фактических действий, направленных на установление контроля над поглощаемым юридическим лицом. Поглощение осуществляется в форме приобретения контрольного пакета акций (долей) поглощаемого юридического лица с последующим образованием/расширением холдинга либо с последующим присоединением/слиянием.

Следующий подзаконный нормативно-правовой акт, в котором говорится о "поглощении" юридических лиц - распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ от 3 марта 2004 N 04-637/р "Об утверждении квалификационного минимума по специализированному квалификационному экзамену для специалистов рынка ценных бумаг по корпоративным финансам"*(4). Данным распоряжением утверждается прилагаемый Квалификационный минимум по специализированному квалификационному экзамену для специалистов рынка ценных бумаг по корпоративным финансам. Квалификационный минимум состоит из нескольких тем (вопросов), знание которых является необходимым требованием для кандидатов в специалисты по рынку ценных бумаг. Глава 4 вышеуказанного Квалификационного минимума имеет название "Корпоративное управление и защита прав инвесторов на рынке ценных бумаг" и содержит в частности следующие вопросы: дружеское и враждебное слияния; тактика поглощения; сопротивление слияниям и поглощениям; проблема "размывания капитала"; защита прав инвесторов при реорганизации акционерных обществ; защита от враждебного поглощения.

Как правило, в отечественном праве не обходится и без курьезов. Так, постановлением Правительства РФ от 17 февраля 1993 г. N 138 "Об учреждении российского акционерного общества "Газпром"*(5) (в ред. от 28 декабря 2005 г.) предусмотрено, что реорганизация акционерного общества "Газпром" может быть осуществлена путем слияния, разделения, выделения, преобразования в другую организационно-правовую форму, а также: путем поглощения. С данным положением устава нельзя согласиться, поскольку оно противоречит ст. 57 ГК РФ, в соответствии с которой реорганизация юридического лица осуществляется только в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, а также преобразования.

Таким образом, учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что такое явление как поглощение юридических лиц уже частично проникло из обычаев делового оборота в действующее гражданское законодательство, воплотившись (хоть и не всегда удачно) в подзаконных актах. Это, безусловно, является положительным сдвигом на пути к урегулированию данного рода правоотношений. Однако, так как акты, указанные выше, в основном являются подзаконными и принимаются различными органами государственной власти в различных сферах деятельности, то их положения весьма ограниченно подходят к понятию "поглощение", зачастую противоречат друг другу и содержат в себе ряд иных серьезных недостатков.

А. Жуков,

аспирант кафедры гражданского права юридического факультета

Российского Государственного Педагогического Университета

им. А.И. Герцена (г.Санкт-Петербург)

"Право и экономика", N 9, сентябрь 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг России. 2002. N 4.

*(2) Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. N 21. Ст. 1731.

*(3) СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

*(4) Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг России. 2004. N 3.

*(5) Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1993. N 9. Ст. 738.