Вопрос: ООО оказывает финансовые услуги по предоставлению займов физическим и юридическим лицам, под процентные ставки от 0,1% до 0,3% годовых. Пунктом 6 ст. 250 НК РФ установлено, что доходы в виде процентов по договору займа признаются внереализационными доходами. Прошу дать разъяснения о налоговых рисках, связанных с вышеназванными операциями с учетом письма МФ РФ N 03-02-07/1-161 от 22.06.2006 г. В случае необходимости прошу внести соответствующие корректировки в методические рекомендации по формированию регистров налогового учета в виде процентов по договорам займа (ООО "Аудит-новые технологии", август 2006 г.)

ООО оказывает финансовые услуги по предоставлению займов физическим и юридическим лицам, под процентные ставки от 0,1% до 0,3% годовых. Пунктом 6 ст. 250 НК РФ установлено, что доходы в виде процентов по договору займа признаются внереализационными доходами.

Прошу дать разъяснения о налоговых рисках, связанных с вышеназванными операциями с учетом письма МФ РФ N 03-02-07/1-161 от 22.06.2006 г.

В случае необходимости прошу внести соответствующие корректировки в методические рекомендации по формированию регистров налогового учета в виде процентов по договорам займа.

Проанализировав указанное Вами письмо Минфина РФ от 22.06.2006 г. N 03-02-07/1-161, сообщаем следующее.

По-видимому, Минфин РФ основывает свою позицию на том, что ст. 40 НК РФ регламентирует принципы определения цены, в том числе услуг, в целях налогообложения по налогу на прибыль. Далее используются следующие утверждения:

во-первых, в целях применения главы 21 НК РФ оплата процентов по займу признается оплатой финансовой услуги по его получению;

во-вторых, проценты по займам в соответствии с п. 6 ст. 250 НК РФ признаются доходами в целях налогообложения по налогу на прибыль.

На основании указанных посылок делается вывод, что сумма процентов по займам в целях налогообложения по налогу на прибыль признается ценой финансовой услуги по предоставлению займа, к которой применяются положения ст. 40 НК РФ.

По нашему мнению, позиция финансового органа аргументирована достаточно не определенно. Из приводимых посылок, вывод, сделанный Минфином РФ, напрямую не следует. Кроме того, рассматриваемая позиция Минфина РФ основана на неверном толковании норм права.

По нашему мнению, в целях применения главы 25 НК РФ предоставление займа не рассматривается как услуга.

В соответствии с п. 5 ст. 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Согласно пункту 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) предоставляет в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Как видно из приведенного определения займа, взаимоотношения по договору займа не имеют признаков услуги, приведенных в п. 5 ст. 38 НК РФ, соответственно предоставление займа не рассматривается как услуга в целях исчисления налога на прибыль. К таким же выводам пришел ВАС РФ в Постановлении от 03.08.2004 г. N 3009/04. В том же постановлении ВАС РФ указал, что определение законодателем операции по предоставлению денежных средств в заем в главе 21 НК РФ "Налог на добавленную стоимость" как финансовой услуги, не может быть применимо для целей обложения другим налогом.

Таким образом, рассматриваемое письмо Минфина РФ не соответствует налоговому законодательству и не должно влиять на установленный в ООО порядок налогового учета процентов по договору займа.

Кроме того, письма Минфина РФ не являются нормативно-правовыми актами*(1) и, соответственно, не обязательны для исполнения физическими и юридическими лицами на территории РФ.

Вывод

Позиция Минфина РФ, изложенная в письме от 22.06.2006 г. N 03-02-07/1-161 слабо аргументирована, не соответствует налоговому законодательству и не должна учитываться ООО при ведении налогового учета процентов, полученных по договорам займа.

15 августа 2006 г.

ООО "Аудит-новые технологии", август 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) П. 2 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.1997 N 1009.