Вопрос: Поясните, какие требования законодательства необходимо соблюдать при продаже физическим лицом - резидентом РФ юридическому лицу - нерезиденту РФ 100% акций российского ЗАО номинальной стоимостью 10 000 руб. (цена продажи значительно выше номинала, форма оплаты - передача продавцу векселей) и при продаже юридическим лицом - нерезидентом РФ тех же акций физическому лицу - резиденту РФ с оплатой рублями, иностранной валютой либо путем передачи продавцу векселей ("эж-ЮРИСТ", N 36, сентябрь 2006 г.)

Поясните, какие требования законодательства необходимо соблюдать при продаже физическим лицом - резидентом РФ юридическому лицу - нерезиденту РФ 100% акций российского ЗАО номинальной стоимостью 10 000 руб. (цена продажи значительно выше номинала, форма оплаты - передача продавцу векселей) и при продаже юридическим лицом - нерезидентом РФ тех же акций физическому лицу - резиденту РФ с оплатой рублями, иностранной валютой либо путем передачи продавцу векселей.

Первая из указанных в вопросе сделок представляет собой договор мены ценных бумаг (акций ЗАО) на другие ценные бумаги (векселя), заключаемый между резидентом - физическим лицом и нерезидентом - юридическим лицом. Рассмотрим требования, предъявляемые к заключению такой сделки.

Прежде всего совершение каких-либо сделок с акциями ЗАО возможно лишь после их полной оплаты и государственной регистрации отчета (представления в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска (п. 1 ст. 27.6 ФЗ "О рынке ценных бумаг", п. 2 ст. 5 ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", Письмо ФКЦБ РФ от 26.04.99 N ИБ-2171). Последствием нарушения этого требования будет недействительность сделок с акциями (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 N 63).

В силу п. 1 и 2 ст. 18 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" для совершения рассматриваемой сделки должно быть предварительно получено согласие антимонопольного органа (в настоящее время - Федеральной антимонопольной службы РФ, ФАС РФ), если суммарная стоимость активов приобретателя акций и самого ЗАО, а также всех лиц, входящих в одну с ними группу лиц, по последнему балансу превышает 30 миллионов минимальных размеров оплаты труда (3 000 000 000 руб. - в соответствии со ст. 4 ФЗ "О минимальном размере оплаты труда"), или если ЗАО внесено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо если приобретатель акций контролирует деятельность ЗАО.

В случае же если суммарная стоимость активов по последнему балансу указанных лиц превышает 2 миллиона минимальных размеров оплаты труда (200 млн руб.), то согласно п. 6 ст. 18 вышеуказанного Закона РФ органы ФАС РФ должны быть уведомлены приобретателем акций в течение 45 дней с момента совершения сделки.

Порядок получения разрешения на совершение такой сделки либо уведомления о ее совершении установлен Приказом МАП РФ от 13.08.99 N 276.

Сделки, совершенные в нарушение указанного выше порядка, могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

Несоблюдение этого порядка также может повлечь применение административной ответственности по ст. 19.8 КОАП РФ.

В случае если ЗАО относится к организациям, в отношении которых законодательством или иными нормативными правовыми актами установлены ограничения на долю участия иностранных лиц в их капитале, стороны рассматриваемой сделки обязаны в силу ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг" уведомить федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФСФР РФ).

Такие ограничения, в частности, введены для кредитных организаций (ст. 18 ФЗ "О банках и банковской деятельности"), страховщиков (п. 3 ст. 6 Закона РФ "Об организации страхового дела в РФ"), учредителей теле-, видеопрограмм и организаций, осуществляющих телевещание (ч. 3 ст. 19.1 Закона РФ "О средствах массовой информации").

Кроме того, из формулировки ст. 3 ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" можно сделать вывод о том, что данное ограничение действует также в отношении юридических лиц, которым на праве собственности принадлежат земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения.

Порядок направления указанного уведомления разъяснен в Письме ФКЦБ РФ от 29.05.2003 N 03-ИК-04/7571.

Также при совершении данной сделки необходимо соблюсти требования, устанавливаемые национальным корпоративным законодательством страны иностранного юридического лица, которое является приобретателем акций.

Наконец, при ее осуществлении необходимо выполнить требования российского законодательства, регулирующего порядок перехода прав на эмиссионные ценные бумаги: заключение договора мены ценных бумаг в письменной форме, составление физическим лицом, отчуждающим акции ЗАО, передаточного распоряжения и направление его в систему ведения реестра акционеров ЗАО (это может быть уполномоченное на то должностное лицо самого ЗАО либо регистратор - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг). Порядок осуществления данных действий указан в Постановлении ФКЦБ РФ от 02.10.97 N 27.

Кроме того, целесообразно дополнительно указать и на те требования действующего законодательства, которые к рассматриваемой сделке не применяются.

Во-первых, в силу п. 4 ст. 6 ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) общество, которое приобрело более 20% голосующих акций АО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом. Однако, как следует из формулировки рассматриваемой нормы, она распространяется лишь на случаи, когда приобретателем более 20% акций является другое акционерное общество (см. также Приказ ФСФР РФ от 16.03.2005 N 05-5/пз-н). Поскольку в нашем случае приобретателем акций ЗАО является иностранное юридическое лицо, данная норма применению не подлежит.

Во-вторых, согласно п. 3 ст. 7 Закона об АО уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право ЗАО на приобретение акций, отчуждаемых акционером третьим лицам. Однако, как было разъяснено в подп. 9 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах", данное преимущественное право действует при отчуждении акционером этого общества акций только путем продажи. Поскольку в рассматриваемом случае происходит отчуждение акций по договору мены, преимущественное право общества на приобретение акций, даже если оно предусмотрено в уставе, применению не подлежит.

В-третьих, в силу подп. "б" п. 9 ст. 1 ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (в редакции с учетом изменений, вступивших в силу с 1 июля 2006 г.; далее - Закон) данная сделка представляет собой валютную операцию.

В силу ст. 6 Закона валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, в отношении которых ограничения установлены в данном Законе, причем эти ограничения могут заключаться только в использовании специального счета (п. 1 ст. 8 Закона).

В частности, согласно п. 3 ст. 8 Закона Центральным банком РФ может быть установлено требование об использовании специального счета нерезидентом при осуществлении валютных операций, операций, связанных с приобретением нерезидентами у резидентов прав на внутренние ценные бумаги, включая расчеты и переводы, связанные с передачей внутренних ценных бумаг (прав, удостоверенных внутренними ценными бумагами).

На основании этой нормы Закона Центральным банком РФ в Инструкции от 07.06.2004 N 116-И был установлен порядок открытия уполномоченными банками резидентам и нерезидентам специальных банковских счетов для осуществления расчетов по валютным операциям (в том числе связанных с приобретением нерезидентом внутренних ценных бумаг, то есть в том числе эмиссионных ценных бумаг, номинальная стоимость которых указана в валюте РФ и выпуск которых зарегистрирован в РФ).

Однако как из приведенных выше норм Закона, так и из Инструкции ЦБ РФ N 116-И следует, что требование об использовании специального счета установлено для расчетов денежными средствами из сделок, по которым нерезидент приобретает права на внутренние ценные бумаги.

Поскольку же в рассматриваемой сделке предполагается заключение договора мены ценных бумаг между резидентом и нерезидентом (по которому не предполагается осуществление расчетов денежными средствами), указанные выше требования законодательства о валютном регулировании и валютном контроле не применяются.

Что же касается второй из описанных в вопросе сделок, то поскольку в отношении нее указано на три различных варианта оплаты акций ЗАО физическим лицом - резидентом юридическому лицу - нерезиденту (в рублях, в иностранной валюте либо путем передачи векселей), она может быть квалифицирована либо как договор купли-продажи ценных бумаг, либо как договор мены ценных бумаг. Соответственно, эти варианты необходимо рассмотреть отдельно.

В силу п. 8 ст. 8 Закона денежные расчеты между резидентами и нерезидентами по операциям с внутренними ценными бумагами осуществляются в валюте РФ, если иное не установлено ЦБ РФ в целом или применительно к отдельным видам внутренних ценных бумаг. Поскольку применительно к акциям исключения из данного правила ЦБ РФ не установлено, договор купли-продажи акций ЗАО может быть заключен только на условиях оплаты их в валюте РФ. В противном случае данная сделка будет являться ничтожной в силу ст. 168 ГК РФ.

Как было указано выше, приобретение резидентом у нерезидента прав на внутренние ценные бумаги, включая расчеты и переводы, связанные с передачей внутренних ценных бумаг, в силу подп. 6 п. 3 ст. 8 Закона относятся к валютным операциям, в отношении которых ЦБ РФ установлено требование об использовании специального счета.

В пункте 4.1.2 Инструкции ЦБ РФ N 116-И установлено требование об открытии нерезиденту специального счета типа "А" для приобретения у резидента и отчуждения в пользу резидента акций, являющих внутренними ценными бумагами. Такой счет открывается в валюте РФ.

В соответствии с п. 4.9.1 и 4.9.2 Инструкции N 116-И при осуществлении сделки купли-продажи акций ЗАО от нерезидента резиденту по этому счету сначала будет выполнена операция зачисления денежных средств в валюте РФ со счета резидента (в оплату за проданные акции ЗАО), а впоследствии проведена операция списания этих денежных средств на обычный банковский счет нерезидента в валюте РФ.

Для физического лица - приобретателя акций ЗАО в данном случае использование специального счета не требуется (п. 2.2 Инструкции N 116-И), и осуществлять оплату за приобретаемые акции он может посредством обычного банковского счета в валюте РФ.

В случае если уставом ЗАО предусмотрено преимущественное право ЗАО на приобретение акций, отчуждаемых акционером третьим лицам, при продаже акций нерезидентом резиденту необходимо соблюсти установленный в п. 3 ст. 7 Закона об АО порядок извещения ЗАО о намерении продать акции третьему лицу и получение письменного отказа ЗАО от реализации указанного права либо неполучение ответа от ЗАО в течение двух месяцев (если более короткий срок не установлен в уставе ЗАО).

В отношении же ситуации, когда вторая из описанных в вопросе сделок будет осуществляться на условиях оплаты резидентом акций ЗАО векселями (то есть с правовой точки зрения она будет представлять собой договор мены ценных бумаг), должны быть выполнены требования, описанные выше.

И. Алещев,

руководитель юридического

отдела "эж-ЮРИСТ"

15 сентября 2006 г.

"эж-ЮРИСТ", N 36, сентябрь 2006 г.