Вопрос: ООО импортирует на территорию РФ кормовые добавки для животных и производства комбикормов. НДС 10%. При реализации товаров также применяло ставку 10%. Налоговый орган считает применение ставки неправомерным и требует доначислить ее до 20%. При этом налоговый орган указывает, что для применения ставки НДС 10% необходимо включение данного вида продукции в перечень товаров, по которым применяется указанная ставка, установленный Постановлением. Ссылаясь на какие нормативные документы (помимо п. 2 ст. 164 НК РФ), можно доказать налоговому органу обоснованность применения ставки НДС 10%? ("Финансовые и бухгалтерские консультации", N 5, май 2004 г.)

ООО импортирует на территорию Российской Федерации кормовые добавки для сельскохозяйственных животных и производства комбикормов. На таможне НДС уплачивается по ставке 10%. При реализации данных товаров на территории Российской Федерации ООО также применяло ставку 10%. Однако налоговый орган считает применение данной ставки неправомерным и требует доначислить ее до 20%. При этом налоговый орган указывает, что для применения ставки НДС 10% необходимо включение данного вида продукции в перечень товаров, по которым применяется указанная ставка, установленный соответствующим Постановлением Правительства РФ.

Ссылаясь на какие нормативные документы (помимо п. 2 ст. 164 НК РФ), можно доказать налоговому органу обоснованность применения ставки НДС 10% при реализации на территории Российской Федерации данных кормовых добавок?

Перечень товаров, в отношении которых применяется ставка НДС 10%, установлен п. 2 ст. 164 НК РФ. Согласно подп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ при реализации кормовых смесей обложение налогом на добавленную стоимость производится по налоговой ставке 10%. Кроме того, в п. 2 ст. 164 НК РФ указано, что коды товаров, облагаемых по льготной ставке, Правительство РФ определяет в соответствии с Общероссийским классификатором продукции (ОКП) и Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД). Как видно из вопроса, включение кормовых смесей в утверждаемый Правительством РФ перечень налоговый орган рассматривает как необходимое условие для предоставления льготы.

Однако эта позиция не имеет законных оснований, что подтверждается разъяснительными письмами самих налоговых органов. Так, в письме МНС России от 22 июля 2003 г. N ВГ-6-03/807 признавалось, что до даты принятия данного письма Правительством РФ не утверждены коды льготируемой продукции; однако это обстоятельство не послужило основанием для отказа в предоставлении льготы на отдельные товары. На практике МНС России не возражает против применения льготных ставок, и впредь до принятия Правительством РФ соответствующих актов рекомендует руководствоваться Общероссийским классификатором продукции (ОК 005-93). Данная позиция выражена в п. 39.5.4, 39.5.6, 39.5.7, 39.5.8 Методических рекомендаций по применению главы 21 "Налог на добавленную стоимость" НК РФ, утвержденных приказом МНС России от 20 декабря 2000 г. N БГ-3-03/447. На это также указано в Разъяснении МНС России от 28 января 2002 г. N ВГ-6-03/99 об исчислении НДС на медицинскую, периодическую печатную и книжную продукцию.

Указанные документы подтверждают, что МНС России не считает утверждение Правительством РФ кодов льготируемой продукции условием для применения льготы и предлагает облагать НДС по ставке 10% реализацию тех товаров, которые перечислены в соответствующих рубриках ОК 005-93. Данная позиция МНС России, безусловно, правомерна, так как реализация права, установленного законом, не может зависеть от непринятия подзаконного акта, устанавливающего порядок реализации данного права. Поэтому, несмотря на отсутствие соответствующего перечня, нельзя лишить налогоплательщика возможности воспользоваться прямо предусмотренным в п. 2 ст. 164 НК РФ правом на применение ставки НДС 10% при реализации кормовых смесей.

Арбитражная практика поддерживает данную точку зрения. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 20 октября 2003 г. N А56-11330/03 указано, что хотя Правительство РФ не утвердило соответствующие коды, это не препятствует применению льготной ставки по видам продукции, перечисленным в п. 2 ст. 164 НК РФ. В Постановлении ФАС Центрального округа от 24 апреля 2003 г. N А23-3211/02А-3-195 было отмечено, что для определения права на льготу по установленным в ст. 164 НК РФ видам товаров следует руководствоваться ОК 005-93.

Таким образом, для подтверждения права на льготу ООО необходимо представить документы, подтверждающие присвоение товару соответствующего кода по ОК 005-93. В качестве такого документа могут выступать сертификаты и регистрационные документы на товары. В соответствии с перечнем товаров, подлежащих обязательной сертификации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1013, кормовые добавки для животных подлежат обязательной сертификации. Причем в сертификате должен быть указан код товара в соответствии с ОК 005-93. Можно считать, что эти документы должны рассматриваться как достаточное основание для предоставления льготы.

А.И. Сотов,

Е.А. Соколова,

налоговые юристы компании "ФБК"

1 мая 2004 г.

"Финансовые и бухгалтерские консультации", N 5, май 2004 г.