Как создать условия для потребления без зала обслуживания?
Система налогообложения в виде ЕНВД может при соответствующих условиях применяться в отношении услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 кв.м по каждому такому объекту, а с 1 января 2006 г. - и через объекты организации общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей (см. подпункты 8 и 9 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).
Определение объекта, не имеющего зала обслуживания, дано в ст. 346.27 НК РФ: это такой объект, который не имеет "специально оборудованного помещения (открытой площадки) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров. К данной категории объектов общественного питания Налоговым кодексом Российской Федерации прямо отнесены киоски, палатки, торговые автоматы и другие аналогичные точки общественного питания".
Далее напомним определение услуг общественного питания, также содержащееся в Налоговом кодексе. Общепит - это услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга (ст. 346.27 НК РФ).
Из приведенных понятий, на наш взгляд, можно сделать следующий вывод. Применение ЕНВД в отсутствии зала обслуживания возможно, если у налогоплательщика выполняются одновременно все нижеперечисленные условия:
1) деятельность отвечает понятию "общественное питание";
2) деятельность осуществляется через объект организации общественного питания, который является таковым в целях налогового законодательства;
3) нет зала обслуживания вообще либо площадь этого зала не превышает 150 кв.м.
Версия Минфина
Именно наличие этих признаков является существенным для перевода на ЕНВД.
Ранее, когда применение ЕНВД в отношении общепита допускалось только при наличии зала обслуживания, возникали споры по поводу определения его площади. Казалось бы, норма подп. 9 п. 2 ст. 346.26 НК РФ имела хорошие перспективы для применения. Нет зала обслуживания вообще, соответственно, какие могут быть трактовки?
Однако начало разногласиям положено. Финансовое ведомство высказало идею, в соответствии с которой услуги общественного питания, вне зависимости от того, в зале обслуживания они оказываются или нет, должны включать "создание условий для потребления продукции на месте" (см. письма Минфина России от 01.02.2006 N 03-11-04/3/55 и от 29.11.2005 N 03-11-04/3/147). Вне контекста писем подход Минфина однозначен: не созданы условия для потребления на месте - деятельность переводу на ЕНВД не подлежит, поскольку услугами общепита не является. То есть не выполняется п. 1 приведенного выше перечня условий.
"...Деятельность объекта организации общественного питания, как имеющего зал обслуживания посетителей, так и не имеющего зал обслуживания посетителей, независимо от его месторасположения и вида (киоск, палатка, торговый автомат и другие аналогичные точки общественного питания), предусматривает также организацию потребления приобретенной продукции на месте" (см. письмо Минфина России от 01.02.2006 N 03-11-04/3/55).
С другой стороны, в НК РФ прямо упомянуты киоски, палатки и автоматы, как объекты общепита без зала обслуживания. Относительно перевода на ЕНВД деятельности по таким точкам Минфин не возражает (см. письмо Минфина России от 22.11.2005 N 03-11-04/3/97). Между тем на подобных точках условий для потребления на месте практически нет. Что же послужило основанием для столь противоречивого вывода Минфина?
В качестве основного аргумента был использован Государственный стандарт РФ от 21.02.1994 "Общественное питание. Термины и определения ГОСТ Р 50647-94". Общественное питание, согласно ст. 3 ГОСТа, есть совокупность предприятий различных организационно-правовых форм и граждан-предпринимателей, занимающихся производством, реализацией и организацией потребления кулинарной продукции.
Внимание! В данное определение входит и организация потребления, утверждает Минфин, по сему делается вывод, что выбора - кормить на месте и продавать, или только продавать - у общепитовца нет, иначе он не общепитовец.
Владельцы залов обслуживания не расстроились, "условия для "потребления на месте" у таких налицо. А вот те, кто без зала и общепитом вроде как называться не могут. Какие у них условия для потребления на месте, собственно? И возможна ли организация потребления на месте вне зала обслуживания вообще?
До создания зала обслуживания - один шаг
Попробуем проанализировать, что такое создание условий для потребления и одновременно отсутствие зала обслуживания. Под залом обслуживания согласно ст. 346.27 НК РФ понимается специально оборудованное помещение или открытая площадка (!) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров. Далее приводится перечень объектов общепита с залом. Это рестораны, бары, кафе, столовые и закусочные. Перечень является закрытым, т.е. других объектов с залом обслуживания быть не может.
Остаются предусмотренные НК РФ киоски, палатки, торговые автоматы и другие аналогичные точки общественного питания, что и является общепитом без зала обслуживания. Здесь условия для потребления если и есть, то минимальные, как-то: снабжение потребителя одноразовой посудой, салфетками, установка мусоросборника для пищевых отходов и проч.
Возникает закономерный вопрос, кто и как будет оценивать наличие (отсутствие) необходимых условий, и каковы могут быть последствия применения рекомендаций Минфина налоговыми органами?
Создание условий для потребления на месте - признак, характерный для зала обслуживания. Налогоплательщик, вынужденный специальные условия создавать, работает на возникновение зала обслуживания. Граница между созданием условий и возникновением зала обслуживания - новый предмет для разногласий с налоговыми органами. Получается, налогоплательщику проще ограждение поставить и дооформить эту площадку, чтобы не возникло проблем с физическим показателем при ЕНВД: работники или квадратные метры. По сути, ЕНВД при общепите без зала обслуживания превращается в фикцию: теоретически возможно, практически - сложно.
Отметим, что общим признаком киосков, палаток и автоматов действительно является ориентированность торговых точек на потребление продукции на месте. Однако сказанное не влечет необходимости специально создавать условия для потребления.
Наши рекомендации налогоплательщикам
Будем исходить из того, что к налоговым правоотношениям в первую очередь применимы те определения и понятия, которые даны в Налоговом кодексе. В статье 346.27 НК РФ определение услуг общественного питания есть. Из определения однозначно следует альтернатива: для того, чтобы услуги признавались обще
