Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 апреля 2010 г. N 07АП-7305/09

г. Томск

Дело N 07АП-7305/2009 (8)

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 апреля 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Усенко Н.А.,

судей: Логачева К.Д., Усаниной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Логачевым К.Д.,

при участии:

от уполномоченного органа: Шапуриной А.С. по доверенности от 02.07.2009г., удостоверение,

от конкурсного управляющего: без участия (извещен),

от конкурсных кредиторов: без участия (извещены),

от НП "Кузбасская СОАУ": без участия (извещено),

от представителя учредителей должника: Крестова В.В., протокол N 4/09 от 17.07.2009г., адвоката Грачева Н.Н. по доверенности от 13.10.2009г., удостоверение N 1240,

представителя работников должника: Савинова В.В., протокол от 01.09.2009г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу представителя акционеров (учредителей) Закрытого акционерного общества "Шульгинский пивоваренный завод" Крестова В.В. на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 22 декабря 2009 г. (судьи О.Н. Ничегоряева, Л.А. Кладова, Л.Н. Потапова) по делу N А45-2614/2009 о несостоятельности (банкротстве) Закрытого акционерного общества "Шульгинский пивоваренный завод"

по заявлению Межрегионального коммерческого банка развития связи и информатики (открытого акционерного общества)

о признании недействительным решения собрания кредиторов от 25.09.2009г.,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Новосибирской области от 10.08.2009г. в отношении Закрытого акционерного общества "Шульгинский пивоваренный завод" (далее - ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод", должник) введена процедура банкротства - внешнее управление. Исполнение обязанностей внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" возложено на Руденко Владимира Григорьевича.

Определением от 19.10.2009г. внешним управляющим ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" утвержден Зайков Алексей Алексеевич.

Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики (открытое акционерное общество) (далее - ОАО АКБ "Связь-Банк") обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 25.09.2009г.

Заявление мотивировано тем, что в нарушение статьи 12, пункта 3 статьи 18.1, пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве исполняющий обязанности внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г. не допустил конкурсного кредитора - ОАО АКБ "Связь-Банк", обладающего 86,59% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, до голосования на собрании кредиторов должника 25.09.2009г. Данное нарушение прав конкурсного кредитора ОАО АКБ "Связь-Банк" считает существенным, так как его голосование по вопросам повестки дня могло повлиять на результаты голосования (пункты 1, 2 ст. 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве).

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 22 декабря 2009 г. заявление удовлетворено частично, признано недействительным решение собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 25.09.2009г. по четвертому вопросу повестки дня о выборе саморегулируемой организации - Некоммерческого партнерства "Кузбасская СОАУ", которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Не оспаривая выводы суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявления, представитель акционеров (учредителей) ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Крестов В.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Новосибирской области от 22.12.2009г. отменить в части признания недействительным решения собрания кредиторов от 25.09.2009г. по четвертому вопросу повестки дня собрания и принять в данной части новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления банка.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, суд первой инстанции не принял во внимание, что заявление ОАО АКБ "Связь-Банк" об отказе от реализации предмета залога в ходе внешнего управления подписано представителем Астафьевым И.В., однако документы, подтверждающие его полномочия на подписание данного заявления от имени банка (в частности, доверенность от 22.01.2009г.) не были представлены. Свидетельство нотариуса, зарегистрированное в реестре за N 8553, содержащее указание на проверку полномочий Астафьева И.В., вместе с заявлением об отказе от реализации предмета залога в ходе внешнего управления исполняющему обязанности внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г. не передавалось, в связи с чем, заявитель апелляционной жалобы считает, что оснований для допуска ОАО АКБ "Связь-Банк" к голосованию на собрании кредиторов не имелось. Принятое на собрании кредиторов решение по четвертому вопросу повестки дня собрания не нарушает права и законные интересы ОАО АКБ "Связь-Банк".

Некоммерческое партнерство "Кузбасская СОАУ" представило в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает определение суда первой инстанции от 22.12.2009г. законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению, полагает, что лицо, подписавшее от имени ОАО АКБ "Связь-Банк" заявление об отказе от реализации предмета залога, не законным представителем банка, действующим без доверенности. На момент проведения собрания кредиторов от 25.09.2009г. исполняющему обязанности внешнего управляющего Руденко В.Г. не было известно о полномочиях лица, подписавшего заявление от имени банка. Таким образом, при проведении собрания нарушений законодательства не допущено.

Конкурсные кредиторы, должник, конкурсный управляющий ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Зайков А.А., НП "Кузбасская СОАУ", извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направили.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 156 (частей 1, 5), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель акционеров (участников) ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Крестов В.В. поддержал апелляционную жалобу по изложенным в нем основаниям.

Представитель уполномоченного органа и представитель работников должника Савинов В.В. считали апелляционную жалобу обоснованной, просили отменить определение арбитражного суда первой инстанции в обжалуемой части.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей участвующих в деле и арбитражном процессу лиц, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области от 22.12.2009г. в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Новосибирской области от 10.08.2009г. в отношении ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" введена процедура банкротства - внешнее управление. Исполнение обязанностей внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" возложено на Руденко В.Г.

Конкурсный кредитор ОАО АКБ "Связь-Банк" направило и.о. внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г. заявление от 04.09.2009г. об отказе от реализации предмета залога в ходе внешнего управления, указав, что определением Арбитражного суда Новосибирской области от 11.06.2009г. требование ОАО АКБ "Связь-Банк" в размере 74 150 440,16руб. включено в реестр требований кредиторов должника - ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" с отнесением в третью очередь удовлетворения, как требование по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Отказ от реализации предмета залога обоснован ссылкой на пункт 3 статьи 18.1 Закона о банкротстве.

Аналогичное заявление ОАО АКБ "Связь-Банк" об отказе от реализации предмета залога в ходе внешнего управления было передано и.о. внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г. 10.09.2009г. нотариусом нотариального округа города Новосибирска Идрисовой Л.А. в порядке статьи 86 "Основ законодательства Российской Федерации о нотариате".

В подтверждение факта передачи вышеуказанного заявления в тот же день (10.09.2009г.) нотариусом нотариального округа города Новосибирска Идрисовой Л.А. представителю ОАО АКБ "Связь-Банк" выдано свидетельство, зарегистрированное в реестре за N 8553 (л.д. 15).

Собранием кредиторов приняты следующие решения: принять к сведению отчет временного управляющего Руденко В.Г.; обратиться в арбитражный суд с ходатайством о досрочном прекращении внешнего управления и признании ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства; не утверждать дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего; выбрать в качестве саморегулируемой организации НП "Кузбасская СОАУ", которое должно представить в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего (л.д. 31-37).

К участию в голосовании по вопросам повестки дня собрания от 25.09.2009г. представитель ОАО АКБ "Связь-Банк" не был допущен исполняющим обязанности внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г.

Полагая, что ОАО АКБ "Связь-Банк" неправомерно не было допущено до голосования на собрании кредиторов должника от 25.09.2009г. и принятые на собрании решения нарушают права и законные интересы кредитора, ОАО АКБ "Связь-Банк" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Арбитражный суд первой инстанции, признавая недействительным решение собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" по четвертому вопросу повестки дня о выборе саморегулируемой организации - НП "Кузбасская СОАУ", руководствовался статьями 12, 15 (пунктом 4), 18.1 (пунктом 3), 20.3 (пунктом 4) Закона о банкротстве и исходил из доказанности нарушения прав и законных интересов ОАО АКБ "Связь-Банк", предоставленных ему Законом о банкротстве, голосовать при принятии решения по вопросу о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

Выводы суда первой инстанции, изложенные в обжалуемой части определения, не соответствуют обстоятельствам дела.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Согласно абз. 1 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов: в ходе наблюдения; в ходе финансового оздоровления и внешнего управления в случае отказа от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога в ходе соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Конкурсные кредиторы в части требований, которые обеспечены залогом имущества должника и по которым они не имеют права голоса на собраниях кредиторов, вправе участвовать в собрании кредиторов без права голоса, в том числе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов (абз. 4-7 п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве).

Пунктом 3 статьи 18.1 Закона о банкротстве установлено, что конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления вправе направить арбитражному управляющему и в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, заявление об отказе от реализации предмета залога в ходе финансового оздоровления или внешнего управления. С даты получения арбитражным управляющим такого заявления конкурсный кредитор по требованиям, обеспеченным залогом имущества должника, имеет право голоса на собрании кредиторов до завершения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Следуя материалам дела, до даты проведения собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 25.09.2009г. ОАО АКБ "Связь-Банк" было направлено и и.о. внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г. получено заявление об отказе от реализации предмета залога в ходе внешнего управления, подписанное управляющим Новосибирского филиала ОАО АКБ "Связь-Банк" Астафьевым И.В., действующим на основании доверенности от 22.01.2009г. N 02-33-24.

Доказательства в подтверждение полномочий представителя Астафьева И.В. (в том числе доверенность, выданная и оформленная в соответствии с действующим законодательством) и.о. внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г. не были представлены ни заявителем - ОАО АКБ "Связь-Банк", ни нотариусом при передаче заявления по поручению банка (данное обстоятельство ОАО АКБ "Связь-Банк" не оспаривает).

Копия заявления ОАО АКБ "Связь-Банк" от 04.09.2009г. об отказе от реализации предмета залога в ходе внешнего управления, подписанного управляющим Новосибирского филиала ОАО АКБ "Связь-Банк" Астафьевым И.В., принята арбитражным судом первой инстанции 08.09.2009г. также без каких-либо приложений.

Свидетельство нотариуса от 10.09.2009г., содержащее сведения о совершении нотариального действия - вручении заявления от 04.09.2009г. и ссылку на то, что при совершении нотариального действия были проверены полномочия представителя, подписавшего заявление об отказе от реализации предмета залога в ходе внешнего управления, арбитражному управляющему Руденко В.Г. нотариусом не вручалось, в связи с чем, суд апелляционной инстанции считает правомерным утверждение заявителя апелляционной жалобы о невозможности проверить полномочия лица, подписавшего заявление от имени банка, на дату проведения собрания кредиторов 25.09.2009г.

Поскольку к заявлению (имеющему ссылку на приложение доверенности от 22.01.2009г. N 02-33-24) такая доверенность не была приложена, то и.о. внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г. обоснованно не принял отказ банка от реализации предмета залога в ходе внешнего управления.

В силу закона ОАО АКБ "Связь-Банк", являясь кредитором по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не вправе голосовать по вопросам повестки дня собрания кредиторов.

Следовательно, и.о. внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г. правомерно не допустил представителя банка до голосования по вопросам повестки дня собрания кредиторов от 25.09.2009г.

При рассмотрении настоящего дела суд апелляционной инстанции принимает в качестве письменных доказательств (ст. 75 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации) решение Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.2009г. по делу N А45-27926/2009 и постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2010г. и от 22.03.2010г. по делу N А45-2614/2009, в которых дана правовая оценка действиям и.о. внешнего управляющего ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" Руденко В.Г., как правомерным и не противоречащим требованиям действующего законодательства о банкротстве.

Поскольку ОАО АКБ "Связь-Банк" являлось на дату проведения собрания кредитором по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, и не имело права голосовать по вопросам повестки дня собрания, суд апелляционной инстанции не усматривает нарушения действующего законодательства при созыве и проведении собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 25.09.2009г., а также нарушения прав и законных интересов банка оспариваемым решением о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что у суда первой инстанции не имелось правовых оснований для удовлетворения заявления ОАО АКБ "Связь-Банк" в части признания недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 25.09.2009г. по четвертому вопросу повестки дня собрания.

Применительно к пункту 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, является основанием для отмены определения Арбитражного суда Новосибирской области от 22.12.2009г. в обжалуемой части.

Заявление ОАО АКБ "Связь-Банк" в части признания недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "Шульгинский пивоваренный завод" от 25.09.2009г. по четвертому вопросу повестки дня собрания рассмотрено по существу в соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и в его удовлетворении отказано.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 (п. 3 ч. 1), 271, 272 (п. 3 ч. 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Новосибирской области от 22 декабря 2009 г. по делу N А45-2614/2009 в обжалуемой части отменить и разрешить вопрос по существу.

В удовлетворении заявления Межрегионального коммерческого банка развития связи и информатики (открытого акционерного общества) о признании недействительным решения собрания кредиторов Закрытого акционерного общества "Шульгинский пивоваренный завод" от 25 сентября 2009 г. по четвертому вопросу повестки дня собрания отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н. А. Усенко

Судьи

К.Д. Логачев Н.А. Усанина