Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 2 октября 2009 г. N 08АП-5788/2009

город Омск

Дело N А46-15242/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 октября 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей Литвинцевой Л.Р., Ильницкой Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лепехиной М.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5788/2009) открытого акционерного общества "Сибирский капитал" на решение Арбитражного суда Омской области от 20 июля 2009 года по делу N А46-15242/2008 (судья Беседина Т.И.), принятое по иску открытого акционерного общества "Сибирский капитал" к открытому акционерному обществу "Омский завод гражданской авиации" о признании недействительными решения счётной комиссии и решения общего собрания акционеров ,

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО "Сибирский капитал" - Устюжанин Р.В. по доверенности N 03.07.2008,

от ОАО "Омский завод гражданской авиации" - Лукашова Л.Е. по доверенности N 11/2995 от 29.07.2009,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Сибирский капитал" (далее - ОАО "Сибирский капитал") 09.06.2008 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу "Омский завод гражданской авиации" (далее - ОАО "ОЗГА") о признании недействительными протокола счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров от 06.06.2008 в части определения голосов по выборам членов ревизионной комиссии, а также протокола общего очередного собрания акционеров от 16.06.2008 N 14 в части принятия решения по выборам членов ревизионной комиссии.

В обоснование иска ОАО "Сибирский капитал" со ссылкой на статью 85 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" указало, что при подсчете голосов на общем собрании акционеров учтены голоса по акциям, принадлежащим членам совета директоров общества.

Решением Арбитражного суда Омской области от 29.09.2008, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2008 по делу N А46-15242/2008, в удовлетворении требования о признании недействительным протокола общего очередного собрания акционеров ОАО "ОЗГА" от 16.06.2008 N 14 в части принятия решения по выборам членов ревизионной комиссии отказано, производство по делу в остальной части заявленных исковых требований прекращено со ссылкой на то, что действующим законодательством не предусмотрена возможность предъявления исков о признании недействительным протокола счетной комиссии.

В обоснование решения в части отказа в удовлетворении иска судом указано, что на момент проведения оспариваемого годового собрания 06.06.2008 полномочия членов совета директоров ОАО "ОЗГА", полученные ими на предыдущем годовом собрании (08.06.2007), были прекращены, и указанные лица как акционеры общества могли голосовать по всем вопросам повестки дня.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.03.2009 по делу N Ф04-1780/2009 (3264-А46-11) решение Арбитражного суда Омской области от 29.09.2008 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2008 по делу N А46-15242/2008 отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области.

При новом рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции ОАО "Сибирский капитал" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнило исковые требования: просит признать недействительными решение счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО "ОЗГА" от 06.06.2008 в части определения голосов по выборам членов ревизионной комиссии, оформленное протоколом, а также решение общего очередного собрания акционеров ОАО "ОЗГА" от 16.06.2008 в части принятия решения по выборам членов ревизионной комиссии, оформленное протоколом N 14.

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.07.2009 по делу N А46-15242/2008 в удовлетворении искового требования о признании недействительным решения общего очередного собрания акционеров ОАО "ОЗГА" от 06.06.2008 в части принятия решения по выборам членов ревизионной комиссии, оформленное протоколом N 14, отказано. Производство по делу в остальной части исковых требований прекращено на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ. ОАО "Сибирский капитал" из федерального бюджета возвращено 2000 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 187 от 02.07.2008.

В обоснование решения в части отказа в удовлетворении иска суд указал, что подсчет счетной комиссией голосов акционеров с учетом акций совета директоров ОАО "ОЗГА" не повлиял на итоги голосования на собрании и на результаты принятого решения об избрании членов ревизионной комиссии общества; оспариваемое решение не нарушает права и законные интересы акционера - ОАО "Сибирский капитал".

Прекращая производство по делу в части требования о признании недействительным решения счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО "ОЗГА" от 06.06.2008 об определении голосов по выборам членов ревизионной комиссии, оформленного протоколом, суд указал, что действующим законодательством не предусмотрена возможность предъявления исков о признании недействительным решения счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров.

Возражая против принятого судом решения, ОАО "Сибирский капитал" в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

ОАО "ОЗГА" в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ОАО "Сибирский капитал" представило возражения относительно отзыва на апелляционную жалобу.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца - ОАО "Сибирский капитал" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пояснив в том числе, что кворум на собрании для принятия решения по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии отсутствовал. Для определения кворума из общего числа присутствующих акционеров необходимо вычесть голоса членов совета директоров.

Представитель ОАО "ОЗГА" высказался согласно письменному отзыву на апелляционную жалобу, а также считает, что на момент проведения общего собрания акционеров кворум для принятия решений по всем вопросам повестки имелся. Поскольку полномочия членов совета директоров прекратились, они как акционеры имели право голосовать по всем вопросам повестки собрания, в том числе по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, по состоянию на 25.03.2008 ОАО "Сибирский капитал" является владельцем 133 800 обыкновенных именных акций ОАО "ОЗГА" (выписка из реестра владельцев именных ценных бумаг на л.д. 39 т. 1).

Очередным общим собранием акционеров ОАО "ОЗГА" 08.06.2007 избран состав совета директоров ОАО "ОЗГА", в который вошли: Горбачев Игорь Анатольевич, Горбачев Андрей Анатольевич, Богушевский Дмитрий Викторович, Кузнецов Владислав Александрович, Кореков Сергей Викторович, Бицадзе Афтандил Николаевич, Келлер Нина Николаевна, Гафаров Владимир Джемалович, Мезенцев Игорь Анатольевич (протокол N 13 от 08.06.2007 на л.д. 40-47 т. 1).

На годовом общем собрании акционеров ОАО "ОЗГА" 06.06.2008 обществом в том числе избраны члены ревизионной комиссии и новый состав совета директоров (протокол N 14 от 16.06.2008 на л.д. 52-58 т. 1).

Вопрос N 9 об избрании членов ревизионной комиссии рассмотрен и решение по нему принято общим собранием акционеров согласно утвержденной повестке общего собрания - ранее вопроса об избрании членов совета директоров (вопрос N 10).

При подсчете голосов по вопросу избрания членов ревизионной комиссии учтены голоса акционеров, избранных членами совета директоров ОАО "ОЗГА" общим собранием акционеров 08.06.2007.

Обращаясь в арбитражный суд с настоящим иском, ОАО "ОЗГА" со ссылкой на абзац 2 пункта 6 статьи 85 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" указало, что счетная комиссия при подсчете голосов на общем собрании акционеров 06.06.2008 неправомерно учла голоса по акциям, принадлежащим членам совета директоров общества, и составила незаконный протокол счетной комиссии от 06.06.2008, что повлекло, в свою очередь, принятие общим собранием незаконного решения в части выборов членов ревизионной комиссии и нарушение прав истца как акционера общества.

Как пояснил истец, в случае правильного подсчета голосов по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии, второе место по итогам голосования после Григорьевой Елены Константиновны должен был занять кандидат истца - Хапилина Виктория Валерьевна.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" и разъяснениями, данными в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований данного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Вместе с тем, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру.

В силу абзаца 2 пункта 6 статьи 85 Федерального закона "Об акционерных обществах" акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 Федерального закона "Об акционерных обществах", полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Согласно пункту 1 статьи 47 Федерального закона "Об акционерных обществах", пункту 2 статьи 30 устава ОАО "ОЗГА", годовое общее собрание акционеров проводится не ранее, чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 44 устава ОАО "ОЗГА" члены совета директоров общества избираются общим собранием акционеров в количестве девяти человек на срок до следующего годового собрания акционеров.

Годовое общее собрание акционеров ОАО "ОЗГА" за 2007 год проведено шестого июня 2008 года, то есть в сроки, установленные в соответствии с указанными выше нормами права и положениями устава ОАО "ОЗГА".

Вывод суда первой инстанции о том, что на момент начала годового общего собрания акционеров 06.06.2008 полномочия ранее избранного (08.06.2007) совета директоров не прекратились, и учет голосов членов совета директоров при подсчете голосов по вопросу избрания членов ревизионной комиссии является нарушением абзаца 2 пункта 6 статьи 85 Федерального закона "Об акционерных обществах", суд апелляционной инстанции считает основанным на неправильном применении норм материального права.

В пункте 1 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлено, что члены совета директоров общества избираются на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47, полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Указанные положения пункта 1 статьи 66 подлежат буквальному толкованию.

Норма предусматривает избрание членов совета директоров на определенный срок (до следующего годового общего собрания) и прекращение полномочий совета директоров с истечением этого срока. Норма является императивной, содержит единственное исключение: если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47, совет директоров сохраняет отдельные полномочия - полномочия по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Закон не связывает прекращение полномочий прежнего состава совета директоров с фактом избрания на годовом общем собрании акционеров совета директоров в новом составе.

Буквальное толкование положений пункта 1 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" соответствует сложившейся единообразной судебной практике, правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ (в частности, постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13.05.2008 N 16789/07, постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.05.2009 по делу NА13-8969/2008, постановление ФАС Центрального округа от 25.03.2008 по делу NА48-2722/07-4, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.10.2007 по делу NА31-7873/10, постановление ФАС Московского округа от 16.04.2007 по делу NКГ-А40/2444-07, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.03.2007 по делу NФ08-917/2007, постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.01.2004 по делу NФ03-А73/03-1/3353).

Проведение годового общего собрания акционеров назначается на определенные дату и время (пункт 1 статьи 54 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Проводится общее собрание акционеров при наличии кворума (пункт 1 статьи 58 настоящего Федерального закона). Общее собрание, проводимое в форме собрания, открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания ( пункт 4.9 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от31.05.2002 N 17/пс).

Материалами дела, в том числе протоколом счетной комиссии от 06.06.2008 (л.д.48 т.1), протоколом проведенного 06.06.2008 годового общего собрания акционеров ОАО "Омский завод гражданской авиации" (протокол N 14 от 16.06.2008 на л.д.52 т.1) подтверждается, что время открытия собрания - 10час.00мин. 06.06.2008; кворум для проведения собрания имелся .

Соответственно, к этому моменту (ко времени начала проведения собрания) полномочия членов совета директоров , избранных 08.06.2007, прекратились в силу закона (в соответствии с пунктом 1 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах"), и они могли участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии . В связи с чем требования абзаца 2 пункта 6 статьи 85 Федерального закона "Об акционерных обществах" не являются нарушенными.

Неправильное истолкование судом первой инстанции норм материального права и основываемый на таком истолковании вывод не привели к принятию неправильного решения по делу.

Поскольку довод истца в апелляционной жалобе об отсутствии кворума для принятия решения по вопросу об избрании ревизионной комиссии также основан на неправильном определении истцом момента прекращения полномочий членов совета директоров, избранных 08.06.2007, суд апелляционной инстанции отклоняет его как несостоятельный.

Материалами дела подтверждается, что имелся кворум как для проведения годового общего собрания 06.06.2008, так и для принятия решения по вопросу об избрании ревизионной комиссии (вопрос N 9).

В соответствии с пунктом 1 статьи 58 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (пункт 2 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Для принятия решения по вопросу об избрании ревизионной комиссии иной кворум Федеральным законом "Об акционерных обществах" не установлен.

На момент открытия общего собрания акционеров "Омского завода гражданской авиации" 06.06.2008 и начала подсчета голосов зарегистрировано 11 акционеров и их уполномоченных представителей, обладающих в совокупности 1 180 155 голосами, что составляет 99,13% от общего количества голосующих акций общества.

Согласно протоколу счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров 06.06.2008 по вопросу N 9 за избрание в состав ревизионной комиссии Корнеевой Т.Н. и Шкурко Т.К. подано по 67,08% голосов, за избрание Григорьевой Е.К. - 82,47% голосов (л.д. 50 т. 1).

Истец реализовал свое право на участие в общем собрании акционеров и выразил свою волю по каждому вопросу повестки дня (бюллетени на л.д. 93-95 т. 1).

Суд первой инстанции обоснованно указал, что истец не представил доказательств нарушения его прав и законных интересов оспариваемым решением общего собрания акционеров об избрании членов ревизионной комиссии, причинения ему убытков в связи с принятым решением .

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает обоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требования о признании недействительным решения общего собрания акционеров ОАО "ОЗГА" по вопросу избрания членов ревизионной комиссии, оформленного протоколом N 14 от 16.06.2008.

Суд апелляционной инстанции считает также правильным , соответствующим нормам материального и процессуального права (пункт 1 части 1 статьи 150, статья 4 АПК РФ), прекращение судом первой инстанции производства по делу по требованию ОАО "Сибирский капитал" о признании недействительным решения счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО "ОЗГА" от 06.06.2008 в части определения голосов по выборам членов ревизионной комиссии, оформленного протоколом.

Иски акционерами могут предъявляться в случаях, предусмотренных законодательством (пункт 37 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

В соответствии со статьями 56, 62 Федерального закона "Об акционерных обществах" счетная комиссия подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, по итогам голосования счетная комиссия составляет протокол об итогах голосования, подписываемый членами счетной комиссии или лицом, выполняющим её функции. Протокол об итогах голосования подлежит приобщению к протоколу общего собрания акционеров .

Из приведенных статей Федерального закона "Об акционерных обществах" , а также из касающихся составления протокола счетной комиссии пунктов 5.3-5.4 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от31.05.2002 N 17/пс, усматривается , что протокол счетной комиссии - это документ , который составляется в процессе проведения общего собрания акционеров и призван служить доказательством соблюдения установленной законом процедуры проведения собрания и достоверности принятых на собрании решений.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" не квалифицирует подведение счетной комиссией итогов голосования в качестве решения счетной комиссии, влекущего правовые последствия отдельно от решения общего собрания акционеров.

Действующее законодательство не предусматривает возможности оспаривания акционерами итогов голосования путём предъявления самостоятельного иска о признании недействительным протокола счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров.

Ссылку истца на статью 198 АПК РФ (о праве на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными) суд апелляционной инстанции считает безосновательной.

Принятое по делу решение суд апелляционной инстанции оставляет без изменения . В удовлетворении апелляционной жалобы истца следует отказать. Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 20 июля 2009 года по делу N А46-15242/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Л.Р. Литвинцева Д.В. Ильницкая