Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2010 г. N 09АП-14406/2010

г. Москва

Дело N А-40-95531/08-88-252б

N 09АП-14406/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 27.07.2010.

Полный текст постановления изготовлен 28.07.2010

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Дегтяревой Н.В.

Судей Чепик О.Б.Титовой И.А.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Дегтяревой Н.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "КВИНТА-СБ"

на определение Арбитражного суда г.Москвы от 18.02.2010

по делу А-40-95531/08-88-252б, принятое судьей Марковым П.А.

по заявлению ФНС России (Инспекции N 6 по г.Москве)

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "КВИНТА-СБ"

при участии в судебном заседании:

от заявителя по делу о банкротстве ФНС России (Инспекции N 6 по г.Москве) - Стахурлова М.Е. по дов. от 28.10.09 N 22-13/806

от должника ООО "КВИНТА-СБ" - Логинов И.С. по дов. 11.11.07

арбитражный управляющий Шкуратовский А.Г. - паспорт

УСТАНОВИЛ:

Определением от 13.01.2009 Арбитражного суда города Москвы принято к производству дело по заявлению ФНС России (Инспекции N 6 по городу Москве) от 29.12.08 о признании банкротом ООО "КВИНТА-СБ".

Определением от 19.02.2009 признаны требования Инспекции N 6 по Москве о признании банкротом ООО "КВИНТА-СБ" обоснованными, введена процедура наблюдения в отношении должника, утвержден временным управляющим должника - Шкуратовский П.Г. Включены требования Инспекции N 6 по Москве в размере 174 735,36 руб. в реестр требований кредиторов ООО "КВИНТА-СБ".

Постановлением от 18.09.2009 N 09 АП-14884/09-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда производство по делу прекращено.

Определением от 18.02.2010 взыскано с ООО "КВИНТА-СБ" в пользу арбитражного управляющего Шкуратовского П.Е. вознаграждение по делу о банкротстве в размере 210.000 рублей.

Не согласившись с вынесенным определением ООО "КВИНТА-СБ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе, указывает, что не было извещен о рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Определением от 12.07.2010 суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Представитель ООО "КВИНТА-СБ", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, доводы жалобы поддержал в полном объеме.

Арбитражный управляющий Шкуратовский А.Г., извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, представил письменные пояснения на апелляционную жалобу, считает определение суда законным и обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Представитель от ФНС России (Инспекции N 6 по г.Москве), извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, против доводов жалобы возражает.

Судебной коллегией установлено, что к заявлению о признании несостоятельным (банкротом) ООО "КВИНТА-СБ" была приложена выписка из ЕГРЮЛ от 01.12.08 N В929384/2008, содержащая адрес местонахождения организации: Москва, Проспект 40 лет Октября, д. 40.

В ЕГРЮЛ содержится адрес постоянно действующего исполнительного органа ч. 1 ст. 5 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Из материалов дела следует, что судебные извещения направлялись судом первой инстанции, по адресу: Москва, Казанский пер. д. 2/4, указанному в заявлении о признании несостоятельным (банкротом) и в Уставе 2002 года, копия которого представлена налоговым органом в дело.

В этой связи, ходатайство арбитражного управляющего о возложении расходов за процедуру наблюдения на должника рассмотрено судом первой инстанции в судебном заседании без участия должника, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Согласно п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является безусловным основанием для отмены судебного акта первой инстанции.

При рассмотрении ходатайства арбитражного управляющего о возмещении расходов по правилам судопроизводства установленного в суде первой инстанции установлено следующее.

В обоснование ходатайства арбитражный управляющий ссылается на то, что сумма расходов в процедуре наблюдения ООО "КВИНАТА-СБ" составила 210.000 руб. - вознаграждение временного управляющего за период с 12.02.09 по 19.09.09.

В соответствии с п. 2 ст. 59 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если по результатам рассмотрения обоснованности требований кредиторов арбитражным судом вынесено определение о прекращении производства по делу расходы относятся на заявителя, обратившегося в арбитражный суд с заявлением кредитора, кроме случая удовлетворения требований заявителя после подачи заявления о признании должника банкротом.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2009 N 09 АП-14884/09-ГК отменено определение от 19.12.09 о введении в отношении должника процедуры наблюдения и прекращено производство по делу, в связи отсутствием признаков банкротства.

В ходе судебного заседания апелляционной инстанции установлено, что в обоснование заявления о признании банкротом ООО "КВИНТА-СБ" ИФНС ссылалось на требование об уплате налога и сбора N 35579 от 17.03.08 на общую сумму 176.528. руб. 00 коп. Решением N 110 от 27.10.08 сумма скорректирована до 174.735,36 руб. составляющая налог на добавленную стоимость за август 2007 года.

Судом также установлено, что часть суммы задолженности платежным ордером N 999 списана в безакцептном порядке 09.07.09 со счета должника.

Требование об уплате налога (уведомление от 25.11.08, копия л.д.15,16) было направлено налогоплательщику по старому адресу, которое им не получено. (Подлинник обозревался в судебном заседании 17.09.09).

В соответствии с п. 4 ст. 69 НК РФ требование об уплате налога должно быть исполнено в течение 10 календарных дней с даты получения указанного требования.

Таким образом, требование N 35579 от 17.03.2008 ИФНС N 6 по г.Москве об уплате НДС за август 2007 года задолженность по которому в размере 176.528 руб. предъявлена в обоснование заявления о признании должника банкротом должнику в нарушение требований закона, не направлялось.

Кроме того, данное требование выставлено на основании решения налогового органа о доначислении НДС за август 2007 года которое было отменено.

Инспекция 21.12.2009 приняла новое решение N 21-17/20-39 которым применение налогового вычета по НДС за август 2007 года признано обоснованным. Недоимка отсутствует. 01.07.2010 оформлен отзыв инкассового поручения N 24999 на сумму 176.528 руб. без исполнения о чем также представлено письмо от 01.07.2010 N 264, направленное в АКБ "Росевробанк" обслуживающий должника.

Данное решение N 21-17/2039 принято налоговым органом 21.12.09 (подлинник обозревался в судебном заседании) в материалах дела отсутствовало должником получено только после прекращения производства по делу о банкротстве (копия по ходатайству должника приобщена к материалам дела).

При таких обстоятельствах возбуждение дела о банкротстве ООО "КВИНТА- СБ" не обоснованно.

С учетом изложенного, рассматривая ходатайство арбитражного управляющего о возмещении расходов, в т.ч. о выплате вознаграждения по правилам суда установленного в первой инстанции, судебная коллегия основания для взыскания суммы за счет должника ООО "КВИНТА-СБ" считает противоречащим требованиям ст. 59 ФЗ "О несостоятельности" (банкротстве)", в связи с чем указанные расходы подлежат возмещению за счет заявителя.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.02.2010 по делу N А-40-95531/08-88-252б отменить.

В удовлетворении ходатайства арбитражного управляющего Шкуратовского П.Г. о взыскании с ООО "КВИНТА-СБ" вознаграждения по делу о банкротстве в размере 210.000 руб. отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Н.В.Дегтярева

Судьи

О.Б.Чепик И.А.Титова