Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2010 г. N 09АП-5846/2010

г. Москва

Дело N А40-66938/09-43-606

N 09АП-5846/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 апреля 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Деева А.Л.

судей: Басковой С.О., Крыловой А.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Рыковой К.С.

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Болотовой Л.П., ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9", ОАО "ФСК ЕЭС"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2010г.

по делу N А40-66938/09-43-606, принятое судьей Маненковым А.Н.

по иску Болотовой Л.М.

к ОАО "ЦМД", ОАО "ФСК ЕЭС", ОАО "МРСК СевероЗапада", ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9"

о взыскании 310 019 руб.70 коп.

При участии в судебном заседании:

от истца: Болотова Л.М., Романюк Д.А., Фомин А.Б.

от ответчиков: от ОАО "ЦМД" - Чебунин И.П. по дов. б/н от 01.02.2008, действующей на праве передоверия по дов. N А08-49-3 от 30.01.2008, Ковернинская Е.К. по дов. б/н от 02.09.2008, действующей на праве передоверия по дов. N А08-49-3 от 30.01.2008;

от ОАО "ФСК ЕЭС" - Мартель И.В. по дов. N 843-09 от 23.12.2009;

от ОАО "МРСК Северо-Запада" - не явился, извещен;

от ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Болотова Л.М. обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о взыскании солидарно с ОАО "ЦМД", ОАО "ФСК ЕЭС", ОАО "МРСК СевероЗапада", ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" убытки в сумме 310 019 руб. 70 коп., возникшие в результате незаконного списания акций ОАО "АЭК "Комиэнерго".

Решением от 01 февраля 2010 г. Арбитражный суд города Москвы иск удовлетворил в сумме 212640 руб. 38 коп., в остальной части иска отказал.

Не согласившись с принятым по делу решением Болотова Л.П., ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9", ОАО "ФСК ЕЭС" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить оспариваемое решение и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционных жалоб заявители указывает на то, суд приняв незаконное решение, нарушил нормы материального и процессуального права.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы.

Болотова Л.М. является наследником в отношении 266 607 шт. акций ОАО "Акционерной Энергетической Компании "КОМИЭНЕРГО", принадлежавших Болотову М.С., а затем Болотовой А.П., что подтверждается свидетельством о праве на наследство по закону от 23.05.02г. и вступившим в законную силу решением Брасовского федерального районного суда Брянской области от 14.08.08г.

Для проведения переоформления акций на свое имя Болотова Л.М. обратилась к реестродержателю ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ МОСКОВСКИЙ ДЕПОЗИТАРИЙ", из полученного ответа следовало, что акции были списаны лицом, не обладавшим правами собственника на акции.

Данные обстоятельства установлены материалами дела и ответчиками не опровергнуты.

В соответствии с п. 3 ст. 44 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и п. 1 ст. 8 Федерального закона от 22.04.1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" держателем реестра акционеров общества может быть само общество (эмитент) или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг на основании поручения.

Исходя из п. 4 ст. 44 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество, поручившее ведение и хранение реестра своих акционеров регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение.

В соответствии со статьей 403 ГК РФ должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо.

В связи с этим ответственность перед своими акционерами за исполнение обязанности по надлежащему ведению и хранению реестра акционеров и за действия регистратора несет само акционерное общество, поручившее ведение реестра регистратору.

Вследствие реорганизации ОАО "Акционерная Энергетическая компания КОМИЭНЕРГО" и последующего присоединения выделенных обществ, у истца могло бы возникнуть право на именные ценные бумаги, что подтверждено расчетом количества акций в обществах (л.д.17-18 т. 1,) основанном на решениях внеочередных собраний обществ - ОАО "Территориальная генерирующая компания 9" на 5 093 637 акций, ОАО "МРСК Северо-Запада" на 821 061 акцию, с ОАО "ФСК ЕЭС" 153 465 акций.

При определении размера убытков суд первой инстанции обоснованно указал, что расчеты рыночной стоимости акций произведены на момент предъявления иска на 05.06.09г. на основании данных РТС, ММВБ, в связи с чем определен размер подлежащего взысканию ущерба.

Расчет ОАО "ЦМД" был сделан в соответствии с Порядком расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, допущенных к обращению через организаторов торговли, утвержденным постановлением ФКЦБ от 24.12.2003 N 03-52/пс.

В соответствии с п. 2 Порядка если по одной и той же ценной бумаге на дату определения рыночной цены рыночная цена рассчитывалась двумя или более организаторами торговли, то лицо, определяющее рыночную цену, вправе самостоятельно выбрать организатора торговли для расчета рыночной цены независимо от того, совершались ли им сделки через указанного организатора торговли на рынке ценных бумаг.

Для расчета рыночной стоимости утраченных ценных бумаг были выбраны результаты торгов акциями на бирже РТС на день предъявления иска (05.06.2009г.).

Расчет рыночной стоимости акций ОАО "ФСК ЕЭС" был определен по результатам торгов на РТС на 05.06.2009г. (день предъявления иска) в соответствии с п. 1.1. Порядка.

Расчет рыночной стоимости акций ОАО "МРСК Северо-Запада" и ОАО "ТГК-9" был определен по результатам торгов на РТС в соответствии с п. 1.2. Порядка, поскольку непосредственно 05.06.2009г. с этими акциями было совершено менее 10 сделок.

Данные расчеты документально подтверждены и нормативно обоснованы, арифметическая правильность расчетов истцом по существу не оспорена.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу данной нормы представление надлежащего и документально подтвержденного расчета суммы убытков по правилам п. 3 ст. 393 ГК РФ являлось обязанностью истца, которую он не выполнил.

Доводы апелляционной жалобы Болотовой Л.М. сводятся к тому, что уже после принятия обжалуемого решения истец получил сведения о рыночной цене акций на день принятия решения, которые оказались выше, чем цены на день предъявления иска.

Данные обстоятельства могут свидетельствовать только о ненадлежащем исполнении истцом обязанностей по доказыванию своих требований в заявленном размере.

Суд первой инстанции мог руководствоваться только теми доказательствами, которые были представлены сторонами к моменту объявления решения. В этой связи суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Болотовой Л.М.

Доводы апелляционной жалобы ОАО "ТГК-9", сводящиеся в основном к недостаточному исследованию судом обстоятельств списания акций Болотовым М.С., апелляционной инстанцией отклоняются, поскольку в соответствии с п. 10.2. Положения о ведении реестра от 02.10.1997 N 27 осуществление операций в реестре производится регистратором на основании подлинников документов или копий, удостоверенных нотариально.

Для изменения сведений о паспортных данных в лицевом счете зарегистрированного лица необходимые документы Клинковским Р.В. не представлены .

В соответствии с п. 3 ст. 8 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" регистратор обязан проводить операции по лицевым счетам зарегистрированных лиц только по их поручению.

В соответствии с п. 5 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27 на регистратора возложена обязанность осуществлять проверку полномочий лиц, подписавших документы, в том числе распоряжения на внесений изменений в информацию по лицевому счету зарегистрированного лица.

Следовательно, не убедившись в том, что представителю предоставлены необходимые полномочия лицом, информация о котором содержится в реестре, регистратор не вправе проводить операции по лицевому счету зарегистрированного лица, в том в числе операции по внесению изменений по его лицевому счету. Для этого регистратору нужно установить тождественность лица, данные о котором указаны в доверенности, выданной физическим лицом, с лицом, информация о котором содержится в реестре.

При этом личность физического лица удостоверяется на основании паспорта или иного документа, удостоверяющего личность (п.10.2 Положения о ведении реестра от 02.10.1997 N 27).

Для внесения изменений паспортных данных зарегистрированного лица дополнительно к анкете необходимо предоставить документ, подтверждающий смену паспорта. А именно:

- новый паспорт со штампом, содержащим данные старого паспорта (проставляется органом, выдавшим паспорт, на стр. 19) (предъявляется лично);

либо

- справка, выданная органом, осуществившим замену паспорта, содержащую данные старого и нового паспортов.

На основании вышеизложенного делается вывод о том, что регистратор не имел документов для установления соответствия двух лиц с одинаковыми фамилиями, но различными паспортными данными.

Следовательно, регистратором не установлено, что операция по лицевому счету зарегистрированного лица проводится по его поручению, а также не подтверждены полномочия лица, действующего по доверенности.

Принятие новых анкет и внесение на их основании изменений в данные лицевого счета зарегистрированного лица регистратором проведено в нарушение Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27.

В этой связи апелляционная жалоба ОАО "ТГК-9" подлежит отклонению.

Доводы апелляционной жалобы ОАО "ФСК ЕЭС", свидетельствующие об отсутствии нарушения ОАО "ЦМД" порядка поддержания системы ведения и составления реестра, а также отсутствия нарушений в действиях регистратора, не соответствуют материалам дела, противоречат установленным судом обстоятельствам. Другие доводы не свидетельствуют о принятии судом не законного решения, не могут служить основанием для пересмотра обжалуемого судебного акта.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельства дела и имеющимся в нём доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2010г. по делу N А40-66938/09-43-606 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Л. Деев

Судьи

С.О. Баскова А.Н. Крылова